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編者按：近些年來，債務人夫妻通過登記離婚，在離婚協(xié)議中約定將夫妻共同財產(chǎn)中的大宗財產(chǎn)或者大額資產(chǎn)歸非舉債方的配偶個人所有或者歸子女所有，以逃避債務，這類情形時有發(fā)生。為保護債權(quán)，維護社會公平，《民法典》等相關(guān)法律賦予債權(quán)人撤銷請求權(quán)，當該類財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為損害債權(quán)的，債權(quán)人有權(quán)在法定期限內(nèi)向人民法院提起訴訟，請求撤銷債務人的該財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為。張利平律師的文章《若債務人通過“離婚協(xié)議”轉(zhuǎn)移財產(chǎn)而損害債權(quán)的，債權(quán)人該怎樣行使撤銷權(quán)？》清晰地梳理了債權(quán)人應對該類糾紛案件的訴訟策略，闡明了法院審理該類案件時的考慮要點，并配有真實案例，頗有啟發(fā)和參考價值。

 若債務人通過'離婚協(xié)議'轉(zhuǎn)移財產(chǎn)而損害債權(quán)的，債權(quán)人該怎樣行使撤銷權(quán)？

現(xiàn)實生活中，債務人會用《離婚協(xié)議》來轉(zhuǎn)移自己的財產(chǎn)或設(shè)置不公平、不對等的財產(chǎn)和債權(quán)債務歸屬約定。對于債務人夫妻共同債務而言，因債權(quán)人可以不受債務人夫妻《離婚協(xié)議》約定的限制而仍然要求夫妻雙方償還債務，因此不存在債權(quán)人維權(quán)之說。而對于債務人個人債務來說，遇到債務人通過《離婚協(xié)議》轉(zhuǎn)移財產(chǎn)時，債權(quán)人該如何保障其權(quán)益呢？

  一、債務人用《離婚協(xié)議》轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的主要方式

實踐中，債務人用《離婚協(xié)議》轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的主要方式有兩種：

1．債務人將夫妻共同財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給其配偶或未成年子女。社會生活中，此類情形比較常見。大多表現(xiàn)為將屬于夫妻共同財產(chǎn)的房產(chǎn)等大宗或者大額財產(chǎn)約定歸舉債人的配偶另一方個人所有，或者約定歸雙方的子女所有；也有少數(shù)情況是舉債配偶將其個人財產(chǎn)約定歸配偶另一方個人所有或者歸子女所有。

2．約定“天價”撫養(yǎng)費以達到轉(zhuǎn)移債務人財產(chǎn)的效果。這是一種更隱秘的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式。

   二、債權(quán)的救濟途徑

現(xiàn)行法律制度下，對于債務人用《離婚協(xié)議》轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的情形，債權(quán)人的主要救濟途徑有兩種：

（一）行使債權(quán)人撤銷權(quán)，請求撤銷《離婚協(xié)議》中相關(guān)約定

對此，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）有明文規(guī)定。

第538條 債務人以放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔保、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權(quán)益，或者惡意延長其到期債權(quán)的履行期限，影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

第539條　債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務提供擔保，影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)，債務人的相對人知道或者應當知道該情形的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

第540條　撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務人負擔。

第541條　撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

第542條　債務人影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)的行為被撤銷的，自始沒有法律約束力。

（二）確認無效，即主張債務人與其配偶的《離婚協(xié)議》相關(guān)約定無效

《民法典》第154條對此有明確規(guī)定，行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

債權(quán)人主張《離婚協(xié)議》有關(guān)條款無效案件中，涉及到債務人主觀方面存在“惡意串通”，對債權(quán)人的舉證要求高，故現(xiàn)實中，這類訴訟的勝訴難度大。實踐中，債權(quán)人更多地利用前述第一種救濟途徑，即行使撤銷權(quán)。然而，當行使撤銷權(quán)因除斥期間超過而無法勝訴時，當事人也可以考慮直接請求人民法院確認《離婚協(xié)議》有關(guān)條款無效。

  三、行使債權(quán)人撤銷權(quán)爭議的訴訟策略

（一） 確定適格當事人

常見案件中，債權(quán)人為原告，債務人為被告，債務人的配偶列為第三人。如果《離婚協(xié)議》財產(chǎn)分割涉及到債務人子女的，則可以考慮同時將該子女列為第三人。

（二）訴訟請求的確定

一般情況下，訴訟請求確定如下：（1）請求法院判令撤銷被告與第三人《離婚協(xié)議》中關(guān)于財產(chǎn)分割條款的部分或者全部，判令被告與第三人將涉案財產(chǎn)變更登記為共有或各占適當比例【可參考北京市第二中級人民法院(2022)京02民終4820號】；（2） 判令被告（第三人）承擔原告為實現(xiàn)撤銷權(quán)而支出的律師費等必要開支；（3）判令被告承擔本案訴訟費用。

（三）舉證思路和證據(jù)羅列

通常，債權(quán)人舉證思路如下：首先，證明合法、確定的債權(quán)存在；其次，證明被告的《離婚協(xié)議》存在無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等行為且損害了債權(quán)實現(xiàn)；其三，債權(quán)人行使撤銷權(quán)未超過除斥期間。

根據(jù)上述撤銷權(quán)相關(guān)法律規(guī)定，債權(quán)人行使撤銷權(quán)應當同時滿足以下四個條件：

1．債務人處分財產(chǎn)行為發(fā)生時，債權(quán)人對于債務人享有合法有效的債權(quán)；

2. 債務人實施了放棄到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；

3. 債務人的上述行為客觀上損害了債權(quán)人的利益；

4. 債權(quán)人應自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)【參考北京市第二中級人民法院(2022)京02民終7774號民事判決書】。

  四、法院審理債權(quán)人撤銷權(quán)爭議時考量要點

債權(quán)人撤銷權(quán)制度的目的在于維持債務人的責任財產(chǎn)，以備全體債權(quán)人債權(quán)的清償，體現(xiàn)現(xiàn)代民法強化誠信原則以保護債權(quán)人利益的價值取向。但同時，因債權(quán)人撤銷權(quán)制度突破了傳統(tǒng)的合同相對性原則，將債權(quán)人的債權(quán)效力延展到了債務人之外的第三人，介入債務人與第三人之間法律關(guān)系中。如果適用不當，極可能對交易安全構(gòu)成威脅，并在一定程度上限制了債務人對于財產(chǎn)的自治和處分。因此，評判債權(quán)人撤銷權(quán)應否得到支持時，應當綜合平衡債權(quán)人權(quán)利、債務人自治以及第三人交易安全三者之間的平衡。而《離婚協(xié)議》系集當事人身份關(guān)系解除、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分配于一體的特殊協(xié)議，具有強烈的人身屬性和財產(chǎn)屬性，且財產(chǎn)處置一般與身份解除具有關(guān)聯(lián)性，從維護身份關(guān)系穩(wěn)定角度，法官對相關(guān)內(nèi)容撤銷會采取更為嚴格的標準。【參考北京市第二中級人民法院(2022)京02民終7774號判決書】。

司法實踐中，法院審理此類案件時通常會重點考慮以下幾個方面，即歸納整理為案件爭議焦點。

（一）債權(quán)是否真實存在？是否必須經(jīng)過法院確認？

法官都會將債權(quán)真實存在確定為一個基本條件，但該債權(quán)是否必須經(jīng)過法院確認？實踐中是有爭議的，也存在不同判例。

例如，北京市第二中級人民法院(2022)京02民終7774號判決書論述不準許撤銷的原因時，認為債權(quán)及履行期限尚未經(jīng)過生效法律文書予以確認。

上海市徐匯區(qū)人民法院(2021)滬0104民初28905號民事判決書中也表述為“馮某某對吳某某與陳某享有債權(quán)未經(jīng)生效法律文書確認”。

但是，安徽省高院(2020)皖民申3946號再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書則認為：但該規(guī)定并未以債權(quán)的司法確認作為債權(quán)人行使撤銷權(quán)的條件，本案債權(quán)人章某某提供的涉案借條能夠證明章某某與孫某某之間的債權(quán)債務實際發(fā)生，章某某具有行使債權(quán)人撤銷權(quán)的事實依據(jù)。

（二）能否適用合同法債權(quán)人撤銷權(quán)來撤銷《離婚協(xié)議》？

從搜索到的案例看，目前，對于適用合同法債權(quán)人撤銷權(quán)來撤銷《離婚協(xié)議》，是無爭議的，法官也會在相關(guān)案件的民事判決書中予以闡明。

例如，北京市第二中級人民法院認為，從離婚協(xié)議的性質(zhì)看，離婚協(xié)議是雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務處理等事項協(xié)商一致而達成的意見；從協(xié)議主體看，離婚男女雙方是身份平等的民事主體；從協(xié)議內(nèi)容看，離婚協(xié)議涉及自愿離婚、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務處理三項內(nèi)容；從協(xié)議作出方式看，離婚協(xié)議是男女雙方在自愿協(xié)商的情況下作出的。離婚協(xié)議中當事人自愿離婚的意思表示及子女撫養(yǎng)的約定屬于夫妻和子女身份關(guān)系，不能適用合同法，但財產(chǎn)及債務處理部分是夫妻雙方在協(xié)商基礎(chǔ)上對夫妻財產(chǎn)及債務的處理約定，對夫妻雙方均具有約束力，其本質(zhì)上屬于平等主體意思自治的范疇，亦應當受《中華人民共和國合同法》（該合同法于2021年1月1日失效）相關(guān)規(guī)范的規(guī)制【參見北京市第二中級人民法院(2022)京02民終4820號民事判決書】。

北京市第三中級人民法院認為，該案中，劉某與馮某簽訂的離婚協(xié)議雖為涉及身份關(guān)系的協(xié)議，但其中有關(guān)財產(chǎn)分割的約定并非專屬于人身關(guān)系作出的安排，可獨立進行評價，故就高某某的主張可以適用合同法有關(guān)規(guī)定處理【參見北京市第三中級人民法院(2022)京03民終797號民事判決書】。

湖南省岳陽市中級人民法院認為，夫妻雙方在離婚時，對夫妻共同財產(chǎn)的分割雖系雙方自治意思表示，但在涉及夫妻一方或者雙方對外負有債務的情況下，離婚協(xié)議的內(nèi)容是否可撤銷，應從分割是否合理以及是否存在逃避債務的情形進行綜合評判【參見湖南省岳陽市中級人民法院(2022)湘06民終632號民事判決書】。

安徽省高級人民法院認為，在離婚協(xié)議中對夫妻共同財產(chǎn)的約定，并不屬于《中華人民共和國合同法》第2條第2款規(guī)定的“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議”，本質(zhì)上仍是雙方設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議，如無法律明確規(guī)定，應遵循合同法的精神【參見安徽省高級人民法院(2017)皖民申1331號申訴、申請民事裁定書】。

（三）離婚協(xié)議分割處理的財產(chǎn)是否屬于無償所得？不動產(chǎn)是否必須過戶？是否需要惡意？是否損害債務人清償能力？

離婚協(xié)議引發(fā)債權(quán)人撤銷權(quán)問題，主要是債權(quán)人以債務人“無償轉(zhuǎn)讓”財產(chǎn)為由主張撤銷該轉(zhuǎn)讓行為。它往往不涉及現(xiàn)行法律規(guī)定的“放棄債權(quán)”“放棄債權(quán)擔保”等情形。為此，法官審理時往往主要考慮下列幾個方面問題：如何認定無償？不動產(chǎn)是否必須過戶才允許債權(quán)人撤銷？是否需要債務人及其配偶的主觀惡意？是否損害了債務人清償能力？

1．離婚協(xié)議關(guān)于夫妻財產(chǎn)的處理是否屬于無償，應結(jié)合案情具體分析。

例如，北京市第一中級人民法院認為，離婚協(xié)議關(guān)于夫妻財產(chǎn)的處理是否屬于無償，不能簡單以對方是否獲得足夠?qū)r來判斷，應結(jié)合離婚協(xié)議中對于離婚原因、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等約定，根據(jù)案件具體情況綜合判斷。李某與孫某達成的離婚協(xié)議雖約定雙方之間的三套房產(chǎn)均歸孫某所有，但從其中位于北京的兩處房產(chǎn)的實際處理情況看，該兩處房產(chǎn)原先均登記在孫某名下，且均為李某或其經(jīng)營的公司的有關(guān)債務設(shè)立抵押登記，孫某出售該兩處房產(chǎn)后，所得款項用于為李某或其經(jīng)營的公司償還相應債務。又根據(jù)案涉離婚協(xié)議的記載，李某與孫某離婚系因李某出軌導致感情完全破裂，且二人所生的兩個女兒均由孫某撫養(yǎng)。綜合上述，李某與孫某達成的離婚協(xié)議中關(guān)于E57號房屋歸孫某所有的約定不屬于為逃避債務而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，孫某某要求撤銷該約定的主張依據(jù)不足，法院不予支持【參見北京市第一中級人民法院(2022)京01民終4377號判決書】。

北京市第二中級人民法院認為，關(guān)于離婚協(xié)議中的財產(chǎn)分割是否明顯不合理，需要具體情況具體分析。比如，夫妻雙方離婚過程中，因債務人一方存在明顯過錯或孩子由債務人配偶撫養(yǎng)等原因，導致債務人財產(chǎn)少分的，只要比例在合理范圍內(nèi)，不應當認定為“無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)”情形，需要根據(jù)財產(chǎn)金額、分配比例、離婚背景等具體情況來作出判斷【參見北京市第二中級人民法院(2022)京02民終4820號民事判決書】。

2．一般不要求不動產(chǎn)過戶，但也有例外。例如，北京市第二中級人民法院在闡述不予撤銷離婚協(xié)議的原因時認為，但雙方離婚后，147-5號房屋并未辦理過戶登記，即該房屋截至本案訴訟尚未發(fā)生物權(quán)變動【參見北京市第二中級人民法院(2022)京02民終7774號民事判決書】。

3．根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，不要求主觀上具有惡意。例如，北京市第三中級人民法院認為，債務人以贈與、免除等無償行為處分債權(quán)，不問第三人主觀動機，無償行為均得撤銷。債務人若以無償行為損害債權(quán)，第三人無論主觀上是否有過錯，無論是直接受益人還是間接受益人，債權(quán)人均有權(quán)撤銷其行為，恢復財產(chǎn)原狀，保護債務人的責任財產(chǎn)【參見北京市第三中級人民法院(2022)京03民終797號民事判決書】。

但是，也有法院判決因債權(quán)人不能舉證證明債務人及第三人的惡意而不支持撤銷主張。例如，上海市徐匯區(qū)人民法院認為，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的前提是債務人、財產(chǎn)受讓人主觀上具有惡意，行為方式分為無償和有償兩種形式。本案中，首先，馮某某對吳某某與陳某享有債權(quán)未經(jīng)生效法律文書確認；其次，馮某某亦無法證明吳某某與陳某財產(chǎn)分割約定的行為主觀上存在惡意；對其提出的債權(quán)人撤銷權(quán)請求，法院不予支持【參見上海市徐匯區(qū)人民法院(2021)滬0104民初28905號民事判決書】。

損害債務人清償能力、影響債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)是條件之一，沒有爭議。需明確的是，判斷時應以財產(chǎn)分割協(xié)議達成時作為時間節(jié)點，不能以債權(quán)人提起撤銷權(quán)訴訟時、甚至案件審理過程中判決作出時作為時間節(jié)點。原因在于，當財產(chǎn)分割協(xié)議生效時，已完成了債務人責任財產(chǎn)的重新厘定，此后債務人責任財產(chǎn)的處分、財產(chǎn)價值變動等后果，均與債務人原配偶一方無關(guān)，不應苛責債務人原配偶一方承擔由此造成的不利益。

（四）撤銷權(quán)的除斥期間是否已過？誰舉證？

債權(quán)人撤銷權(quán)作為形成訴權(quán)，需通過訴訟方式行使，且法院應依職權(quán)主動審查形成權(quán)行使是否經(jīng)過除斥期間。最長五年期限的起算節(jié)點，自離婚協(xié)議達成之日計算，對此認定較少產(chǎn)生爭議。實務中的爭議，更多集中于一年除斥期間的起算點如何確定？誰來舉證？

例如，湖北銀行某支行與某有限公司、曹某某等金融借款合同糾紛案中，湖北省高級人民法院認定湖北銀行某支行于2015年9月16日向湖北省葛洲壩人民法院起訴某有限公司、曹某某等金融借款合同糾紛時雖已知曉熊某某、曹某某離婚的事實，但對二人離婚協(xié)議書的內(nèi)容并不知曉，且婚姻登記檔案屬于個人隱私，并非第三人可以隨意查閱，該案經(jīng)湖北省宜昌市中級人民法院二審判決后，湖北省葛洲壩人民法院在執(zhí)行過程中于2017年9月13日從民政部門調(diào)取案涉《離婚協(xié)議書》，湖北銀行某支行才知曉該協(xié)議書內(nèi)容，原審認定湖北銀行某支行以該時間為其知曉時間符合客觀事實，其撤銷權(quán)的行使并未超過法定除斥期間【參見湖北省高級人民法院(2019)鄂民申4598號再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書】。

在李某某與陳某、伍某某撤銷權(quán)糾紛案中，湖南省岳陽市中級人民法院認為，李某某以撤銷權(quán)糾紛為由向法院提起訴訟之時尚在陳某與伍某某簽訂第二次離婚協(xié)議的行為發(fā)生起五年內(nèi)，同時李某某知道陳某與伍某某離婚并不意味著知曉兩人的財產(chǎn)分割情況，在李某某起訴陳某民間借貸糾紛一案中才知曉兩人的財產(chǎn)分割情況，符合常理，故亦未超過一年的最短除斥期間，故李某某系在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)【參見湖南省岳陽市中級人民法院(2022)湘06民終632號民事判決書】。

北京市第二中級人民法院認為，因延某某與李某之間離婚協(xié)議具有私密性，故延某某應當提交證據(jù)證明李某2知曉該離婚協(xié)議內(nèi)容的具體時間。李某2向一審法院提起本案撤銷權(quán)訴訟的時間為2021年8月12日，延某某提交（2020）京0101民初14340號民事案件中李某2提交的起訴書及證據(jù)目錄僅能證明李某2在2020年7月25日知曉其與李某離婚的事實，并不足以證明李某2在2020年8月12日之前知曉離婚協(xié)議的內(nèi)容，故延某某該項上訴意見，法院不予采信【參見北京市第二中級人民法院(2022)京02民終4820號民事判決書】。

      四、幾個建議

為切實保障債權(quán)人的債權(quán)，筆者為債權(quán)人提供下列四個實用小貼士：

1．債權(quán)形成時盡量讓債務人夫妻雙方簽字或事后得到債務人配偶的追認，以形成夫妻共同債務；

2．僅對夫妻一方享有債權(quán)時，應適當關(guān)注債務人婚姻狀態(tài)的重大變化；

3．最好提前通過訴訟程序使債權(quán)得到法院確認；

4．關(guān)注撤銷權(quán)的除斥期間，勿因期限問題導致債權(quán)實現(xiàn)遇到法律程序障礙。