免费视频淫片aa毛片_日韩高清在线亚洲专区vr_日韩大片免费观看视频播放_亚洲欧美国产精品完整版

清算（Liquidation）是私募基金終止必經(jīng)的一個(gè)法律程序，是終結(jié)私募基金及其與相關(guān)方的法律關(guān)系，對(duì)私募基金的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清點(diǎn)、核實(shí)、處理的過程；只有完成清算，基金的終止程序才能畫上一個(gè)圓滿的句號(hào)。私募基金如果沒有經(jīng)過清算程序就自行終止，私募基金的管理人與投資人之間、私募基金與債權(quán)人及債務(wù)人之間的關(guān)系將無法有效終結(jié)，基金管理人將可能面臨來自投資人與債權(quán)人的權(quán)利主張，還有可能因?yàn)槲幢M到管理職責(zé)、損害投資人的利益而遭到來自監(jiān)管部門的行政處罰。因此，在私募基金終止時(shí)，按照法律規(guī)定及基金合同約定的程序完成基金的清算就成為了基金管理人最關(guān)鍵的工作。

那么為了完成私募基金的清算，首先應(yīng)了解清算可能涉及適用的法律規(guī)定有哪些。根據(jù)私募基金的三種組織形式，契約型、有限合伙型和公司型，私募基金的清算需要首先適用有關(guān)組織形式本身的清算法規(guī)規(guī)定，包括《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（“《合伙企業(yè)法》”）、《中華人民共和國公司法》（“《公司法》”），其次要適用有關(guān)金融產(chǎn)品的法律規(guī)定，包括《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》以及中國證券投資基金協(xié)會(huì)（“中基協(xié)”）的相關(guān)自律規(guī)則，主要涉及私募基金的幾個(gè)合同指引以及其他相關(guān)規(guī)定。

其次，需要了解完成清算需要經(jīng)過哪些步驟，每一步驟需要以怎樣的方式進(jìn)行才能做到合法合規(guī)呢？總體而言，私募基金的清算需要經(jīng)過以下八大步驟：

（1）決定終止基金；

（2）確定清算組（清算人）；

（3）清算組（清算人）核算、清理基金財(cái)產(chǎn)；

（4）清算組（清算人）處理基金財(cái)產(chǎn)；

（5）清算組（清算人）編制清算報(bào)告；

（6）向中基協(xié)申請(qǐng)基金清算備案；

（7）基金如為合伙企業(yè)或公司的，向工商主管部門申請(qǐng)注銷登記；

（8）保存基金的清算材料。

如上文所述，基金清算是完成基金終止的一個(gè)步驟。因此，在開始基金清算前，需要作出基金終止的決定。作出基金終止決定的主體和方式取決于基金終止的原因，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)不再經(jīng)營的原因包括：1、期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；2、約定的解散事由出現(xiàn)；3、合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；4、約定的合伙目的已實(shí)現(xiàn)或無法實(shí)現(xiàn)；5、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷?！豆痉ā返囊?guī)定與《合伙企業(yè)法》的規(guī)定相近似?！蹲C券投資基金法》的規(guī)定則略有不同，還包括了：1、基金份額持有人大會(huì)決定終止；2、基金管理人、基金托管人職責(zé)終止，在六個(gè)月內(nèi)沒有新基金管理人、新基金托管人承接的情形。

因此，我們可以把基金終止的原因分成三類：一是基于基金合同的原有約定；二是基于法定，例如基金載體不再具備合法持續(xù)經(jīng)營的條件；三是基于基金投資人的后期決定。前兩種終止情形，可由管理人一方來決定基金終止；第三種情形比較復(fù)雜，如果基金管理人或托管人的職責(zé)終止，例如基金管理人被取消了私募管理人的資質(zhì)，又如，基金管理人失聯(lián)或者跑路無法正常履行職責(zé)的，筆者理解，基金終止應(yīng)由投資人大會(huì)來決定，托管機(jī)構(gòu)予以配合。

在作出基金終止的決定后，就需要確定負(fù)責(zé)基金清算的責(zé)任主體——清算組。清算組由哪些人員組成呢？依據(jù)《公司法》，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。依據(jù)《合伙企業(yè)法》，清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可指定一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。根據(jù)《證券投資基金法》，清算組由基金管理人、基金托管人以及相關(guān)的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)組成。

因此，我們理解，契約型基金的清算組應(yīng)包括管理人與托管人；合伙型基金與公司型基金可以按照合伙協(xié)議與公司章程的約定組成，但為順利完成基金清算，管理人通常是清算組成員的不二人選。在基金管理人已無法正常履行職責(zé)的情況下，是否可以突破由托管人、投資人，或者聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介服務(wù)機(jī)構(gòu)共同組成清算組，則并未形成一個(gè)統(tǒng)一的業(yè)界觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，從契約型基金而言，管理人和托管人均系根據(jù)《證券投資基金法》確定的履行不同信托職責(zé)的管理人，在基金管理人無法正常履職的情形下，由托管人、投資人以及中介機(jī)構(gòu)共同組成清算組并不違反《證券投資基金法》的立法本意。從合伙型基金與公司型基金而言，《合伙企業(yè)法》和《公司法》本身并不禁止無管理人和托管人參與下的清算組的組成。當(dāng)下私募頻頻踩雷后管理人跑路時(shí)基金清算所面臨的主要問題有二：一是托管人并不積極作為牽頭人推動(dòng)整個(gè)項(xiàng)目的清算事宜，基金所涉問題過于復(fù)雜，托管機(jī)構(gòu)如陷入這類機(jī)構(gòu)清算的繁雜事務(wù)中，其權(quán)利與義務(wù)無法匹配；二是在投資人孤立無援根本不清楚其他投資人在哪里，在托管人不愿履職的情形下，投資人大會(huì)根本無法建立。有關(guān)于托管人在此種情形下的履職業(yè)界已多有爭論，筆者以為，在此類事件發(fā)生后，托管人至少應(yīng)履行披露義務(wù)，將其持有的投資者名錄及聯(lián)系方式告知投資者，由投資者自行決定根據(jù)基金合同能否組成投資者大會(huì)并做出相關(guān)決議，這也應(yīng)是《證券投資基金法》下托管人履行信義責(zé)任的最基本義務(wù)。

在基金進(jìn)行清算時(shí)，基金應(yīng)當(dāng)已經(jīng)從其全部投資項(xiàng)目中退出，基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)全部變現(xiàn)，以保障有足夠的現(xiàn)金資產(chǎn)償付基金的費(fèi)用與債務(wù)，也便于向投資人分配。如果在清算時(shí)確實(shí)有項(xiàng)目無法完成退出，則需要對(duì)該部分非現(xiàn)金資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，以便于之后向投資人進(jìn)行非現(xiàn)金分配。基于此，這一階段的基金清算工作包括：

（1） 對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理，核實(shí)基金有多少現(xiàn)金資產(chǎn)、有多少非現(xiàn)金資產(chǎn)、有多少需要收回的債權(quán)與償還的債務(wù)，并編制基金的資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；

（2）對(duì)非現(xiàn)金資產(chǎn)進(jìn)行變現(xiàn)，無法變現(xiàn)的，進(jìn)行估價(jià)；

（3）清償基金的債務(wù)，收回基金的債權(quán)。

依據(jù)《合伙企業(yè)法》與《公司法》，對(duì)于合伙型與公司型基金，在清算時(shí)還應(yīng)當(dāng)履行債權(quán)人申報(bào)的程序。即清算人自被確定之日起十日內(nèi)應(yīng)將基金終止事項(xiàng)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算人申報(bào)對(duì)基金的債權(quán)，基金應(yīng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。

在完成基金的財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)或估價(jià)、以及債權(quán)債務(wù)的處理后，剩余的基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)按照如下順序進(jìn)行處置：

（1） 支付清算費(fèi)用；

（2） 支付應(yīng)繳納的稅費(fèi)；

（3） 支付基金費(fèi)用；

（4） 按照基金合同的約定向投資人進(jìn)行分配。

其中第（1）至（3）項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)以現(xiàn)金支付，如基金尚余非現(xiàn)金資產(chǎn)的，在進(jìn)行第（4）項(xiàng)分配時(shí)可能需要對(duì)投資人進(jìn)行非現(xiàn)金分配。

其中，公司型基金、合伙型基金與契約型基金由于組織形式的不同，在處理基金剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)亦有所不同。按照《公司法》與《合伙企業(yè)法》，在向股東與合伙人（即基金投資人）進(jìn)行分配前，除清算費(fèi)用外，還需要繳納所欠稅款，但由于契約型基金沒有企業(yè)的組織形式，則無需繳納所欠稅款（應(yīng)由基金管理人承擔(dān)的增值稅除外）。在個(gè)人所得稅方面，對(duì)于個(gè)人投資人，公司型或合伙型的基金在向投資人分配前，公司或普通合伙人需履行代扣代繳義務(wù)，但契約型基金的管理人無需履行代扣代繳義務(wù)，投資人自行申報(bào)納稅即可。

另外，在基金需要清盤時(shí)，特別是股權(quán)投資基金，可能存在部分項(xiàng)目無法退出從而使基金面臨非現(xiàn)金分配的情況。非現(xiàn)金分配的核心問題在于非現(xiàn)金資產(chǎn)的定價(jià)以及分配方式，這都是需要在基金合同中明確約定的。

其一，關(guān)于非現(xiàn)金資產(chǎn)的定價(jià)。公開交易的證券價(jià)格一般以其市場(chǎng)交易價(jià)格予以確定，對(duì)于公開交易證券以外的其他非現(xiàn)金資產(chǎn)的定價(jià)機(jī)制，目前常見定價(jià)方式主要有：（1）由管理人獨(dú)立確定其價(jià)值，（2）由管理人聘請(qǐng)合格的第三方評(píng)估機(jī)構(gòu)確定其價(jià)值，（3）由投資人選定的評(píng)估機(jī)構(gòu)確定其價(jià)值。

其二，非現(xiàn)金資產(chǎn)分配的方式需要視不同非現(xiàn)金資產(chǎn)的形態(tài)而定。對(duì)于股權(quán)投資基金而言，基金清盤時(shí)遺留的非現(xiàn)金資產(chǎn)通常為標(biāo)的公司的股權(quán)。但是，如果將基金所持有的標(biāo)的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給各個(gè)投資人，在基金投資人人數(shù)較多的情況下，不僅可能遭到來自標(biāo)的公司的反對(duì)，也有可能導(dǎo)致標(biāo)的公司的股東人數(shù)超過法定上限，因此在很多情況下不具有可操作性。因此，尋找其他私募基金來承接這些未清盤的項(xiàng)目或直接承接基金份額變得非常重要。

清算報(bào)告是清算人編制的對(duì)基金清算情況的匯報(bào)與總結(jié)，內(nèi)容通常包括基金概況、基金的運(yùn)作情況、清算組的組成、基金的清算流程、清理后的基金財(cái)產(chǎn)、基金財(cái)產(chǎn)的處置與分配情況。清算報(bào)告有如下幾個(gè)問題需要關(guān)注：

一是關(guān)于簽字主體。依據(jù)《公司法》，清算報(bào)告需報(bào)股東會(huì)確認(rèn)；依據(jù)《合伙企業(yè)法》，清算報(bào)告需經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章；但相關(guān)法律法規(guī)及自律性規(guī)定并未對(duì)契約型基金清算報(bào)告的簽署與確認(rèn)主體做明確規(guī)定，只在中基協(xié)的契約型基金合同必備條款指引中規(guī)定，基金合同應(yīng)明確清算報(bào)告的告知與安排。

二是關(guān)于托管人的確認(rèn)。清算報(bào)告系基金申請(qǐng)清算備案時(shí)需向中基協(xié)上傳的必備文件。如基金進(jìn)行托管，清算報(bào)告需由托管人出具或由托管人蓋章確認(rèn)。對(duì)于托管的基金而言，在基金收回投資時(shí)，投資回報(bào)需先支付至托管賬戶，再由托管賬戶支付至募集賬戶，再通過募集賬戶向投資人分配?；鹜顿Y變現(xiàn)后的回款如果未能嚴(yán)格按照前述路徑支付，可能導(dǎo)致托管行無法出具或者確認(rèn)清算報(bào)告，從而影響基金清算程序的順利完成。實(shí)踐中筆者曾遇到過基金收回投資回報(bào)時(shí)未經(jīng)托管戶從而導(dǎo)致托管行不愿意對(duì)清算報(bào)告進(jìn)行確認(rèn)的情形，此時(shí)，基金不得不考慮與托管行先行解除托管協(xié)議并變更為無托管的基金，從而可以在沒有托管行確認(rèn)清算報(bào)告的情況下完成基金清算備案。

三是關(guān)于清算報(bào)告是否需要審計(jì)報(bào)告。根據(jù)《證券投資基金法》，清算組作出的清算報(bào)告經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。我們理解這僅系對(duì)于公募基金的強(qiáng)制性要求，私募基金并無強(qiáng)制要求。但是根據(jù)中基協(xié)的合同指引和信息披露的要求，公司型基金、私募股權(quán)基金已有年度審計(jì)的要求，為妥善處理投資人的利益，特別在涉及相對(duì)復(fù)雜的業(yè)績報(bào)酬計(jì)算、結(jié)構(gòu)化收益處理時(shí)，建議清算報(bào)告由會(huì)計(jì)師事務(wù)所予以審計(jì)。

在出具清算報(bào)告之后，清算人需在中基協(xié)的“資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)”完成基金產(chǎn)品的清算備案。

依據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》，基金發(fā)生清盤或清算的，管理人應(yīng)在5個(gè)工作日內(nèi)向中基協(xié)報(bào)告，否則，將被視為未按規(guī)定及時(shí)填報(bào)業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)而被中基協(xié)責(zé)令改正，一年累計(jì)兩次以上未按時(shí)填報(bào)業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)、進(jìn)行信息更新的，中基協(xié)可以對(duì)主要責(zé)任人員采取警告措施，情節(jié)嚴(yán)重的向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)告。因此，基金終止后，管理人應(yīng)及時(shí)在“資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)”（“系統(tǒng)”）中辦理清算備案，以真正終止其對(duì)已終止基金的管理職責(zé)。為完成清算備案需要在系統(tǒng)中完成如下所列工作。

（1）上傳清算報(bào)告；

（2）按照系統(tǒng)中的模板更新投資者信息；

（3）按照系統(tǒng)中的模板填寫基金清算情況表，內(nèi)容包括基金資產(chǎn)清算及分配情況、向投資者分配的現(xiàn)金類資產(chǎn)與非現(xiàn)金類資產(chǎn)具體情況、最后運(yùn)作日基金的負(fù)債情況、基金的費(fèi)用情況、基金的賬戶情況、截至清算結(jié)束日基金所投資的所有項(xiàng)目的情況等；

（4）按照系統(tǒng)中的模板蓋章并上傳清算承諾函；

（5）填寫系統(tǒng)中的其他清算信息，包括基金基本情況、清算原因、清算的開始日、截止日以及清算次數(shù)、清算組的構(gòu)成等。

對(duì)于合伙型與公司型基金產(chǎn)品，清算人還需要在主管工商部門完成合伙企業(yè)或公司的注銷登記。

需要注意的是，在基金的整個(gè)清算過程中，涉及到許多文件需要投資人簽字確認(rèn)，包括基金清算的投資人決議、清算報(bào)告、公司/合伙企業(yè)注銷的決議文件，管理人應(yīng)提前與投資人溝通協(xié)調(diào)和準(zhǔn)備周全相關(guān)文件，否則，可能導(dǎo)致基金清算程序或者其中的注銷程序無法順利完成，在后種情形之下，管理人雖然不再存有基金中的職責(zé)與義務(wù)，但是卻遺留了有限合伙企業(yè)或公司的空殼無法處置，未來將造成很多管理上的麻煩。

按照《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當(dāng)性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于 10 年 。按照《私募投資基金合同指引1號(hào)（契約型私募基金合同內(nèi)容與格式指引）》，私募基金財(cái)產(chǎn)清算賬冊(cè)及文件由私募基金管理人保存10年以上。因此，基金清算的，管理人應(yīng)妥善保管相關(guān)的清算材料，且保存期限應(yīng)不低于10年。除基金募集與投資運(yùn)作的文件外，需要保存的清算材料包括：

（1）關(guān)于決定基金終止清算、清算組的構(gòu)成等事項(xiàng)的決議文件；

（2）基金清算時(shí)的資產(chǎn)負(fù)債表等財(cái)務(wù)報(bào)表以及財(cái)產(chǎn)清單；

（3）清算報(bào)告；

（4）工商注銷登記文件；

（5）其他與基金清算有關(guān)的材料。

由于法律法規(guī)與自律性規(guī)則沒有明確限制，我們理解上述清算材料既可以紙質(zhì)版的形式保存，也可以電子版的形式保存。

總而言之，基金的清算是一只基金結(jié)束其生命周期的最后環(huán)節(jié)，包含上述諸八個(gè)步驟，每一步都至關(guān)重要，關(guān)系到基金能否“壽終正寢”，完整終結(jié)相關(guān)的法律關(guān)系。管理人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照上述步驟以及基金文件的約定完成基金的清算，并妥善保管所有清算賬冊(cè)與文件，避免給自己留下“后患”。

以下為上述私募基金清算八個(gè)步驟的簡表供參考。