文 ｜申文波律師
申請羈押必要性審查，是案件逮捕之后， 當(dāng)事人走出看守所的主要途徑之一。本文書是我在辦理某案件時，為申請羈押必要性審查而提交的眾多文書之一，供參考。
羈押必要性審查申請書
事實與理由：xxx因涉嫌隱匿會計憑證、會計賬簿罪于2020年9月15日被刑事拘留，10月26日批準(zhǔn)逮捕，現(xiàn)羈押于xx市看守所。我們受xxx本人的委托，擔(dān)任xxx的辯護人。
經(jīng)多次會見xxx，根據(jù)其本人所述的案件事實，辯護人認(rèn)為：
一、根據(jù)最高人民法院發(fā)布的權(quán)威案例所確定的適用原則，本案存在無罪的可能性，符合《人民檢察院辦理羈押必要性審查案件規(guī)定(試行)》（下稱《羈押必要性審查試行規(guī)定》第17條第2款之規(guī)定，從防范冤家錯案的角度考慮，在不妨礙偵查的情況下，應(yīng)以取保候?qū)彏橐恕?/span>
二、即使將本案定性為犯罪，本案應(yīng)系單位犯罪，xxx在犯罪中所起作用較小，系其他責(zé)任人員，應(yīng)定性為從犯。同時考慮其系初犯，結(jié)合最高人民法院量刑指導(dǎo)意見和河南省同類案件的裁判尺度，其可能被判處1年以下有期徒刑、拘役或緩刑，符合《羈押必要性審查試行規(guī)定》第18條第2、5、11款之規(guī)定，請求貴院向偵查機關(guān)提出變更強制措施的建議。
具體理由如下：
一、根據(jù)權(quán)威判例裁判規(guī)則，轉(zhuǎn)移不等于隱匿，本案存在無罪可能性，符合《羈押必要性審查試行規(guī)定》第17條第2款的規(guī)定，從防范冤家錯案的角度考慮應(yīng)以取保候?qū)彏橐?/span>
最高人民法院刑事審判庭主辦的《刑事審判參考》總第111集第1206號判決確定的適用原則為：隱匿會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪屬于行政犯，應(yīng)當(dāng)以行為人是否為了逃避有關(guān)監(jiān)督檢查部門依法實施的監(jiān)督檢查作為是否構(gòu)成犯罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
轉(zhuǎn)移不等于隱匿，具體到本案
第一，本案不存在司法機關(guān)、行政機關(guān)或者有關(guān)主管部門進行監(jiān)督檢查或要求提供會計賬冊的情況。轉(zhuǎn)移會計賬簿之前，稅務(wù)、工商部門和司法機關(guān)沒有下發(fā)相關(guān)檢查通知或提供稅務(wù)資料的命令。
第二，根據(jù)xxx焦作市xxx區(qū)人民法院作出的（2017）豫xxx民破xxx號公告，xxx區(qū)人民法院于2017年xx月xx日裁定受理xxx公司重整一案。據(jù)xxx所述，轉(zhuǎn)移相關(guān)會計資料發(fā)生在該時間節(jié)點之前，所以也不存在躲避破產(chǎn)管理人查賬的情形。
第三，即使轉(zhuǎn)移行為發(fā)生在破產(chǎn)重整之后，且存在拒絕破產(chǎn)管理人查賬要求的情況，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第127條的規(guī)定，由人民法院對直接責(zé)任人員依法處以罰款，而不應(yīng)徑行動用刑事程序追責(zé)。
二、即使認(rèn)定本案構(gòu)成犯罪，考慮xxx在本案所起的作用及自身情況，結(jié)合司法實踐裁判尺度，其符合《羈押必要性審查試行規(guī)定》第18條第2、5、11款關(guān)于提出變更強制措施建議的條件
（一）若認(rèn)定本案構(gòu)成犯罪，應(yīng)系單位犯罪
從提出轉(zhuǎn)移會計資料、尋找存放場地到具體的實施，均是xx公司負(fù)責(zé)人/法定代表人xx決定、授意和安排的，體現(xiàn)了單位的意志。同時，因轉(zhuǎn)移會計資料而可能妨害了行政部門對公司的管理，侵害了公司債權(quán)人及第三人對公司享有的利益，受益主體是公司。
（二）xxx在本案中所起作用較小，系其他責(zé)任人員，應(yīng)定性為從犯
最高人民法院2001年1月21日印發(fā)的《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》第二部分中規(guī)定:“直接負(fù)責(zé)的主管人員，是在單位實施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負(fù)責(zé)人，包括法定代表人?！?/span>
“在單位犯罪中，對于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命而參與實施了一定犯罪行為的人員，一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。”
具體到本案，xxx不是轉(zhuǎn)移會計資料的決定者、批準(zhǔn)者、授意者和指揮者，僅是受單位領(lǐng)導(dǎo)安排而參與了其中部分環(huán)節(jié)，在整個行為歷程中起到的作用較小，屬于其他責(zé)任人員，應(yīng)定性為從犯。
（三）xxx系初犯，無違法犯罪前科，結(jié)合最高人民法院量刑指導(dǎo)意見和河南省同類案件的裁判尺度，其可能被判處1年以下有期徒刑、拘役或緩刑，具體見附件二：xx市轄區(qū)內(nèi)同類案件裁判案例。
綜上，申請人認(rèn)為xxx符合《《羈押必要性審查試行規(guī)定》第17條第2款、18條第2、5、11款關(guān)于提出變更強制措施建議的規(guī)定，懇請貴院考慮xxx的行為性質(zhì)、行為社會危害性、其家庭實際情況等因素，向xx市公安局xx分局提出對xxx變更強制措施為取保候?qū)彽慕ㄗh或決定。xxx家屬愿依法為其提供保證人或繳納保證金。懇請貴院批準(zhǔn)為盼。
二〇二〇年xx月xx日
附件：一、相關(guān)法律規(guī)定
二、河南省同類案件裁判案例
三、xx市xx區(qū)人民法院作出的（2017）豫xxxx民破x號公告
?。ㄒ唬┌讣C據(jù)發(fā)生重大變化，沒有證據(jù)證明有犯罪事實或者犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的；
?。ǘ┌讣聦嵒蛘咔楣?jié)發(fā)生變化，犯罪嫌疑人、被告人可能被判處拘役、管制、獨立適用附加刑、免予刑事處罰或者判決無罪的；
?。ㄈ├^續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人，羈押期限將超過依法可能判處的刑期的；
（四）案件事實基本查清，證據(jù)已經(jīng)收集固定，符合取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住條件的。
第十八條 經(jīng)羈押必要性審查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一，且具有悔罪表現(xiàn)，不予羈押不致發(fā)生社會危險性的，可以向辦案機關(guān)提出釋放或者變更強制措施的建議：
?。ㄒ唬╊A(yù)備犯或者中止犯；
（二）共同犯罪中的從犯或者脅從犯；
（三）過失犯罪的；
?。ㄋ模┓佬l(wèi)過當(dāng)或者避險過當(dāng)?shù)模?/span>
（五）主觀惡性較小的初犯；
?。┫滴闯赡耆嘶蛘吣隄M七十五周歲的人；
?。ㄆ撸┡c被害方依法自愿達(dá)成和解協(xié)議，且已經(jīng)履行或者提供擔(dān)保的；
?。ò耍┗加袊?yán)重疾病、生活不能自理的；
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?。ㄊ┫瞪畈荒茏岳淼娜说奈ㄒ环鲳B(yǎng)人；
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（十二）其他不需要繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人的情形。
