文 | 申文波
1993年12月27日，國家稅務(wù)總局印發(fā)《增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定》的通知（國稅發(fā)[1993]150號(hào)），增值稅制度正式登上了我國稅收制度的歷史舞臺(tái)。
由于增值稅發(fā)票具有直接抵扣稅款的功能，高額利益的誘惑下，虛開增值稅發(fā)票騙取國家稅款的行為層出不窮，屢禁不止。
在增值稅制度建立的第三年，《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》文件出臺(tái)，確立虛開增值稅專用發(fā)票罪，并將最高刑設(shè)置為死刑。2011年《刑法修正案八》取消了虛開增值稅專用發(fā)票罪的死刑，仍然保留無期徒刑。
筆者通過整理分析95份檢察院關(guān)于該罪的不起訴決定書，提煉12個(gè)不起訴辯點(diǎn)。以期為大家開展辯護(hù)工作提供思路，備查檢索使用。
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法律規(guī)定
虛開增值稅專用發(fā)票罪處罰標(biāo)準(zhǔn)：
『1』虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金;
虛開的稅款數(shù)額在五萬元以上的，以虛開增值稅專用發(fā)票罪處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；
『2』虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金;
虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額較大”；
『3』虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額巨大”。
『4』單位犯本條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。
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事實(shí)不清，證據(jù)不足的不起訴辯點(diǎn)
『辯點(diǎn)1』：存在部分實(shí)物交易，部分虛開，涉稅金額無法查清不起訴
不起訴理由：自2014年6月至2014年12月在沒有實(shí)物交易的情況下，犯罪嫌疑人左某乙以其實(shí)際經(jīng)營的沛縣**紡織有限公司接受金鄉(xiāng)縣**公司虛開增值稅阻焊用發(fā)票27張，價(jià)稅合計(jì)2697343.36元，其中稅額350654.64元。
經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為被不起訴單位沛縣**紡織有限公司有部分實(shí)物交易，有部分系虛開，虛開增值稅專用發(fā)票的涉稅金額無法查清，沛縣公安局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定，決定對(duì)沛縣**紡織有限公司不起訴。
不起訴決定書檢索：沛檢訴刑不訴〔2019〕47號(hào)
『辯點(diǎn)2』：未查清虛開與收票之間是否存在實(shí)際業(yè)務(wù)，事實(shí)不清不起訴
不起訴理由：2016年期間，犯罪嫌疑人劉某某明知其本人經(jīng)營的豐縣**有限公司與南通**有限公司無實(shí)際業(yè)務(wù)往來的情況下，以收取票面額5%的開票費(fèi)，向南通**有限公司虛開增值稅發(fā)票13份，價(jià)稅合計(jì)1333750.00元，其中稅款193792.78元，用于南通**有限公司抵扣。
經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為被不起訴人劉某某以豐縣**有限公司名義開具發(fā)票，豐縣**有限公司與受票方南通**有限公司是否存在實(shí)際業(yè)務(wù)，事實(shí)不清；另，豐縣**有限公司所接收的相應(yīng)進(jìn)項(xiàng)票，開具單位山東成武縣**有限公司與豐縣**有限公司是否存在相應(yīng)實(shí)際業(yè)務(wù)事實(shí)不清，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定，決定對(duì)劉某某不起訴。
不起訴決定書檢索：豐檢訴刑不訴〔2019〕21號(hào)
『辯點(diǎn)3』：掛靠在其他公司名下，對(duì)外以該公司名義簽訂合同并結(jié)算費(fèi)用，且支付掛靠費(fèi)，其實(shí)質(zhì)上相當(dāng)于該公司內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，不構(gòu)成虛開發(fā)票罪
不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為玉環(huán)縣公安局認(rèn)定的張某某涉嫌強(qiáng)迫交易罪的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足;有證據(jù)證明，玉環(huán)吊車隊(duì)掛靠在浙江方圓市政工程有限公司名下，對(duì)外以該公司名義簽訂合同并結(jié)算費(fèi)用，且需支付掛靠費(fèi)，其實(shí)質(zhì)上相當(dāng)于該公司內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，由此將柴油購貨單位開具成該公司符合交易邏輯，因此張某某不構(gòu)成虛開發(fā)票罪。故本案屬于定罪證據(jù)不足，對(duì)張某某尚不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對(duì)張某某不起訴。
不起訴決定書檢索：玉檢公訴刑不訴〔2016〕26號(hào)
『辯點(diǎn)4』：現(xiàn)已查明的事實(shí)不能證明行為人實(shí)施虛開發(fā)票行為，且且沒有再次退回補(bǔ)充偵查之必要
不起訴理由：上海市公安局奉賢分局移送審查起訴認(rèn)定：2014年至今，被不起訴人高某某伙同蔣某某（已判刑）在位于本市黃浦區(qū)斜土路**號(hào)**號(hào)樓**室內(nèi)以上海*甲投資管理有限公司、上海*乙企業(yè)管理有限公司等11家公司對(duì)外虛開發(fā)票，向上海*丙信息科技有限公司、上海*丁網(wǎng)絡(luò)科技有限公司、上海*戊文化傳播有限公司等公司虛開發(fā)票，涉及金額人民幣18056000元。
經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍認(rèn)為上海市公安局奉賢分局認(rèn)定的被不起訴人高某某的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，且沒有再次退回補(bǔ)充偵查之必要。現(xiàn)有已查實(shí)的證據(jù)不足以證實(shí)高某某伙同蔣某某實(shí)施了虛開發(fā)票的行為，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第四百零三條的規(guī)定，決定對(duì)高某某不起訴。
不起訴決定書檢索：滬奉檢訴刑不訴〔2016〕24號(hào)
『辯點(diǎn)5』：現(xiàn)有證據(jù)無法證明行為人具有虛開故意，且行為人客觀上未獲取非法利益
不起訴理由：經(jīng)本院審查并二次退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為榆林市公安局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足。現(xiàn)有證據(jù)無法證明被不起訴人牛某某在主觀上明知并和高某某共謀虛開發(fā)票、并在客觀上獲取非法利益的犯罪事實(shí)，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對(duì)牛某某不起訴。
不起訴決定書檢索：綏檢訴刑不訴〔2017〕6號(hào)
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犯罪情節(jié)輕微，不起訴
『辯點(diǎn)6』：具有自首，認(rèn)罪認(rèn)罰，補(bǔ)繳稅款等情節(jié)，不起訴
不起訴理由：2014年12月至2015年8月期間，被不起訴單位昆山某某機(jī)械自動(dòng)化有限公司，在無真實(shí)業(yè)務(wù)的情況下，由該公司法定代表人侯某某通過林某某（另案處理）從昆山**模具鋼材有限公司虛開增值稅專用發(fā)票11份，涉及稅款計(jì)人民幣126183.48元，均已申報(bào)抵扣。被不起訴單位昆山**機(jī)械自動(dòng)化有限公司自動(dòng)投案后如實(shí)供述了犯罪事實(shí)，并補(bǔ)繳了所有稅款。2018年11月20日，被不起訴單位昆山**機(jī)械自動(dòng)化有限公司在值班律師在場的情況下，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰并簽署具結(jié)書。
本院認(rèn)為，昆山**機(jī)械自動(dòng)化有限公司實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第二百零五條規(guī)定的行為，但犯罪情節(jié)輕微，且有自首、認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條的規(guī)定，可以免除處罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對(duì)昆山**機(jī)械自動(dòng)化有限公司不起訴。
不起訴決定書檢索：太檢訴刑不訴〔2019〕22號(hào)
『辯點(diǎn)7』：虛開數(shù)額較小，且自行補(bǔ)繳稅款及稅款滯納金，足額繳納行政處罰罰款，不起訴
不起訴理由：2014年8月，重慶**電氣有限公司在與重慶**電力有限公司（另案處理）沒有發(fā)生真實(shí)供銷業(yè)務(wù)的情況下，經(jīng)公司法定代表人馮某某同意，由被不起訴人會(huì)計(jì)李某某委托楊某某（另案處理）以支付開票手續(xù)費(fèi)的方式，讓重慶**電力有限公司為重慶**電氣有限公司虛開20份增值稅專用發(fā)票，稅款總額為300548.66元；后重慶**電氣有限公司使用上述發(fā)票申報(bào)抵扣增值稅人民幣272889.95元。
2016年1月29日重慶**電氣有限公司自行將未繳的增值稅及稅款滯納金補(bǔ)繳入庫。2016年5月4日重慶市國稅局第一稽查局作出行政處罰決定后，該公司足額繳納罰款357436.64元。2016年7月4日，被不起訴人李某某接到公安機(jī)關(guān)電話通知后主動(dòng)投案，并如實(shí)交代了上述案件事實(shí)。
本院認(rèn)為，重慶**電力有限公司實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第二百零五條規(guī)定之行為，被不起訴人李某某作為該公司直接負(fù)責(zé)的責(zé)任人員，鑒于該公司虛開稅款金額較小，且已經(jīng)自行補(bǔ)繳增值稅及稅款滯納金，并足額繳納行政處罰罰款，犯罪情節(jié)輕微，案發(fā)后李某某主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案并如實(shí)供述犯罪事實(shí)，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條、第六十七條第一款之規(guī)定，不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第二款的規(guī)定，決定對(duì)李某某不起訴。
不起訴決定書檢索：渝北檢刑不訴〔2017〕192號(hào)
『辯點(diǎn)8』：為他人虛開發(fā)票提供賬戶，共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯，不起訴
不起訴理由：2015年7月至9月間，鄭某某組織上述人員以上述手段為他人虛開增值稅專用發(fā)票稅額合計(jì)6.19億余元。被不起訴人范某某在該時(shí)間段內(nèi)，申請(qǐng)多個(gè)個(gè)人銀行賬戶供轉(zhuǎn)賬使用，并負(fù)責(zé)將購買黃金的資金從控制的個(gè)人銀行賬戶轉(zhuǎn)賬至受票企業(yè)對(duì)公賬戶，參與虛開增值稅專用發(fā)票犯罪活動(dòng)。
本院認(rèn)為，被不起訴人范某某實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第二百零五條第一款、第三款規(guī)定的行為，但在共同犯罪中起次要、輔助作用，犯罪情節(jié)輕微，系從犯，并能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，具有坦白情節(jié)，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十七條、第六十七條第三款之規(guī)定，不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第二款之規(guī)定，決定對(duì)范某某不起訴。
不起訴決定書檢索：廈檢刑二不訴﹝2017﹞13號(hào)
『辯點(diǎn)9』:虛開發(fā)票未實(shí)際抵扣稅款，未造成國家稅款損失，不起訴
不起訴理由：2016年2月期間，被不起訴人汪某某在明知浙江****有限公司與臺(tái)州市****有限公司沒有真實(shí)交易的情況下,以票面金額8.5%支付開票費(fèi)購得增值稅專用發(fā)票10份，價(jià)稅共計(jì)1100000元，稅額共計(jì)159829.10元。以上10份增值稅專用發(fā)票浙江****有限公司在2016年2月已向稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行認(rèn)證，后在2016年3月申報(bào)抵扣當(dāng)期將以上已認(rèn)證的進(jìn)項(xiàng)稅額作轉(zhuǎn)出處理，未入賬。
本院認(rèn)為，被不起訴人汪某某實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第二百零五條規(guī)定的行為，但犯罪情節(jié)輕微：1、本案犯罪情節(jié)較輕，法定刑在三年以下有期徒刑或者拘役；2、主動(dòng)投案并能如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度較好，無其他劣跡，系初犯、偶犯；3、虛開的增值稅發(fā)票雖已申報(bào)認(rèn)證，但未抵扣，沒有給國家造成稅款損失；4、浙江****有限公司已受行政處罰，并已繳納十萬元的罰款；5、主觀惡性較小。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定，可以免予刑事處罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對(duì)汪波不起訴。
不起訴決定書檢索：臺(tái)黃檢刑不訴〔2018〕176號(hào)
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無罪不起訴/無罪判決
『辯點(diǎn)10』：從開票日期推算虛開行為已過追訴時(shí)效，不起訴
不起訴理由：被不起訴人龔某某系惠東縣**煙酒商行經(jīng)營者。2010年至2012年1月，惠東縣公用事業(yè)管理局局長賴某某等人多次在**煙酒商行以記賬方式拿走煙酒，龔某某則再到公用事業(yè)局統(tǒng)一結(jié)賬。龔某某為順利結(jié)賬，找到他人開具項(xiàng)目為辦公用品、食品等與其商行經(jīng)營不符的普通發(fā)票共23張，票面金額共705000元人民幣，用以向公用事業(yè)管理局報(bào)賬獲得煙酒款。經(jīng)鑒定，上述發(fā)票均為偽造發(fā)票。
上述發(fā)票最后開票日期為2012年1月16日，公安機(jī)關(guān)立案日期為2017年3月3日。本院認(rèn)為，龔某某的上述行為，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第八十七條第（一）的規(guī)定，犯罪已過追訴時(shí)效期限。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條第（二）項(xiàng)和第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對(duì)龔某某不起訴。
不起訴決定書檢索：惠東檢訴刑不訴〔2017〕22號(hào)
『辯點(diǎn)11』：因法律變化，未達(dá)立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，不起訴
不起訴理由：2016年8月11日，被不起訴人何某某在明知無真實(shí)交易的情形下，介紹覃某芹（另案處理）給被不起訴人王某某（另案處理）的下屬程某蓮，再由被不起訴人王某某介紹給張某，由珠海正恒科技有限公司為覃某芹經(jīng)營的位于我市坦洲鎮(zhèn)的中山市科鴻塑膠五金廠，虛開3張?jiān)鲋刀悓Ｓ冒l(fā)票（面額共計(jì)人民幣5436710元，稅額共計(jì)人民幣49195.38元）。當(dāng)中，被不起訴人何某某獲利人民幣2708元。2017年7月7日，公安人員在東莞市樟木頭鎮(zhèn)帝豪花園雍茂閣4A房將被不起訴人何某某抓獲。歸案后，被不起訴人何某某均如實(shí)供述了上述犯罪事實(shí)。破案后，覃某芹已補(bǔ)繳了應(yīng)繳稅款。
本院認(rèn)為，被不起訴人何某某的上述行為，因法律發(fā)生變化，達(dá)不到追訴標(biāo)準(zhǔn)，不構(gòu)成犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條第（六）項(xiàng)、第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對(duì)何某某不起訴。
不起訴決定書檢索：中檢一區(qū)刑不訴〔2018〕281號(hào)
『辯點(diǎn)12』：借用其他企業(yè)名義為其自己企業(yè)開具增值稅專用發(fā)票，雖不符合當(dāng)時(shí)的稅收法律規(guī)定，但不具有偷逃稅收的目的，其行為未對(duì)國家造成稅收損失，不構(gòu)成犯罪
無罪理由：2004年，被告人張某強(qiáng)與他人合伙成立個(gè)體企業(yè)某龍骨廠，張某強(qiáng)負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。因某龍骨廠系小規(guī)模納稅人，無法為購貨單位開具增值稅專用發(fā)票，張某強(qiáng)遂以他人開辦的鑫源公司名義對(duì)外簽訂銷售合同。2006年至2007年間，張某強(qiáng)先后與六家公司簽訂輕鋼龍骨銷售合同，購貨單位均將貨款匯入鑫源公司賬戶，鑫源公司并為上述六家公司開具增值稅專用發(fā)票共計(jì)53張，價(jià)稅合計(jì)4457701.36元，稅額647700.18元?；谝陨鲜聦?shí)，某州市人民檢察院指控被告人張某強(qiáng)犯虛開增值稅專用發(fā)票罪。
最高人民法院經(jīng)復(fù)核認(rèn)為，被告人張某強(qiáng)以其他單位名義對(duì)外簽訂銷售合同，由該單位收取貨款、開具增值稅專用發(fā)票，不具有騙取國家稅款的目的，未造成國家稅款損失，其行為不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，某州市人民法院認(rèn)定張某強(qiáng)構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪屬適用法律錯(cuò)誤。據(jù)此，最高人民法院裁定：不核準(zhǔn)并撤銷某州市人民法院一審刑事判決，將本案發(fā)回重審。該案經(jīng)某州市人民法院重審后，依法宣告張某強(qiáng)無罪。
無罪案例檢索：中華人民共和國最高人民法院（2016）最高法刑核51732773號(hào)刑事裁定書。
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