本文轉(zhuǎn)載自北京易孚澤公益基金會，此文是根據(jù)基金會法律手冊的案例改編。
為慶祝北大建校120周年，李彥宏夫婦向北大捐贈6.6億元。
雅居樂產(chǎn)業(yè)扶貧，捐贈1億元助力海南美麗鄉(xiāng)村建設(shè)。
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頻頻傳出的大額捐贈消息不斷吸引著公眾目光， 都說人紅是非多，公益捐贈中更多關(guān)注往往同時伴隨著更多質(zhì)疑。
如何合理合法有效地開展慈善捐贈，是很多小伙伴困惑的問題，今天帶你細(xì)數(shù)慈善捐贈中哪些紅線不能碰。
一、慈善捐贈不得約定利益回報
《慈善法》第三十四條 本法所稱慈善捐贈，是指自然人、法人和其他組織基于慈善目的，自愿、無償贈與財產(chǎn)的活動。
案例一
2012年甲房地產(chǎn)開發(fā)公司，與某基金會簽署《框架合作協(xié)議》，協(xié)議約定公司捐贈600萬元給基金會用于開展浙江某鎮(zhèn)的“新農(nóng)村扶貧”公益項目——資助貧困老人以及留守兒童的生活補助、醫(yī)療救助工作。
但是，雙方還約定基金會需和當(dāng)?shù)卣畢f(xié)商，由房地產(chǎn)開發(fā)公司負(fù)責(zé)浙江某鎮(zhèn)的新農(nóng)村專項建設(shè)，包括村容村貌改善、農(nóng)業(yè)觀光項目基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)及其他旅游配套經(jīng)營性項目建設(shè)。
專家點評
甲公司的捐贈不屬于慈善捐贈。因為甲公司和基金會約定，基金會需要和當(dāng)?shù)卣畢f(xié)商，促使甲公司承包當(dāng)?shù)氐男罗r(nóng)村專項建設(shè)，屬于對捐贈方甲公司的利益回報，違背了《慈善法》中提到的慈善目的無償?shù)脑瓌t，不能認(rèn)定為慈善捐贈。
二、可以列支項目成本，
不得從公益捐贈中提取回扣
《關(guān)于規(guī)范基金會行為若干規(guī)定》 基金會接受捐贈應(yīng)當(dāng)確保公益性。附加對捐贈人構(gòu)成利益回報條件的贈與和不符合公益性目的的贈與，不應(yīng)確認(rèn)為公益捐贈，不得開具捐贈票據(jù)。
案例二
2015年，浙江某市乙醫(yī)院向某基金會捐贈500萬元，雙方簽訂了捐贈協(xié)議，協(xié)議約定，捐贈款用于浙江某市的農(nóng)村留守兒童的大病救助。
協(xié)議還約定，捐贈款的使用限于符合條件的留守兒童在乙醫(yī)院進(jìn)行治療期間所用花費。此外，基金會還將捐贈資金的15萬元給予張某，鼓勵張某促使甲房地產(chǎn)開發(fā)公司與基金會達(dá)成捐贈事宜。
專家點評
乙醫(yī)院的捐贈不屬于慈善捐贈。乙醫(yī)院捐贈的500萬，看似捐贈給了基金會，但是雙方約定該筆款項只能在乙醫(yī)院使用，乙醫(yī)院借此提供醫(yī)療服務(wù)，又從中獲得了一定利益，而這種利益的獲得并不是偶然的、不可預(yù)見的，這種捐贈很難符合慈善捐贈的公益性要求。
2009年04月21日《民政部關(guān)于基金會等社會組織不得提供公益捐贈回扣有關(guān)問題的通知》規(guī)定，基金會接受的公益捐贈必須依照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定用于公益目的。不得在接受的公益捐贈中提取回扣返還捐贈人或幫助籌集捐贈的個人或組織。
按照捐贈協(xié)議，基金會可以在接受的公益捐贈中列支公益項目成本，項目成本必須是直接用于實施公益項目的費用，合理合法的公益支出是被允許的。基金會應(yīng)當(dāng)有效控制公益項目的成本，盡可能將公益捐贈更多地直接用于受助對象。從民政管理角度來說，基金會給提供幫助籌集捐贈的個人或組織回扣是不被允許的。
三、可以冠名捐贈，
不得進(jìn)行利益輸送
《慈善法》第九十條 經(jīng)受益人同意，捐贈人對其捐贈的慈善項目可以冠名紀(jì)念，法律法規(guī)規(guī)定需要批準(zhǔn)的，從其規(guī)定。
案例三
2016年初，某基金會在開展活動時，接受丙公司捐贈養(yǎng)胃茶300箱，并簽署捐贈協(xié)議承諾：基金會收到物品后，即向乙公司頒發(fā)“基金會-公益捐贈合作單位”獎牌、榮譽證書，并指定乙公司為基金會活動協(xié)辦單位、支持單位、公益資助單位，并且要求基金會在官網(wǎng)上展示公司的產(chǎn)品，借此提高公司知名度，樹立品牌的公益形象，宣傳和推廣公司的產(chǎn)品。
專家點評
在捐贈的法律要求中，基金會接受捐贈應(yīng)當(dāng)確保公益性，應(yīng)符合《慈善法》規(guī)定的符合慈善目的、自愿、無償?shù)脑瓌t，不得附加對捐贈人構(gòu)成利益回報條件的贈與和不符合公益性目的的贈與。
本案中，某基金會和丙公司簽署捐贈協(xié)議向乙公司其頒發(fā)帶有公益宣傳色彩的獎牌、榮譽證書，并特許其作為基金會活動的協(xié)辦單位、支持單位和公益資助單位，并沒有違反法律法規(guī)的規(guī)定；但是關(guān)于在官網(wǎng)上展示公司的產(chǎn)品，借此提高公司知名度，樹立品牌的公益形象，宣傳和推廣公司產(chǎn)品的約定，已經(jīng)構(gòu)成對乙公司的利益回報，違背了公益捐贈無償?shù)脑瓌t。
捐贈人可以冠名捐贈。我國《慈善法》第九十條作了相關(guān)規(guī)定，經(jīng)受益人同意，捐贈人對其捐贈的慈善項目可以冠名紀(jì)念，法律法規(guī)需要批準(zhǔn)的，從其規(guī)定。
什么樣的冠名是合適的，不構(gòu)成利益回報呢？其尺度如何把握？
以此案為例，基金會在接受乙公司捐贈時，可以約定在財產(chǎn)使用的項目中提出項目是由乙公司進(jìn)行支持，這樣的冠名的是合法的。但是，基金會在官網(wǎng)上展示公司的產(chǎn)品，借此提高公司知名度，樹立品牌的公益形象，宣傳和推廣公司的產(chǎn)品，這樣的“冠名”已經(jīng)遠(yuǎn)超出公益捐贈的公益目的，這是不合法的。
在具體認(rèn)定時，首先應(yīng)判斷捐贈人是否為營利性組織；其次應(yīng)結(jié)合具體案件情節(jié)，搜集相關(guān)證據(jù)，證明其有進(jìn)行商業(yè)宣傳的目的；最后，應(yīng)綜合其冠名、掛名的具體行為以及實際的社會影響力來判斷是否具有夸大宣傳的成分。
合理合法地開展慈善活動，遠(yuǎn)離紅線，保護(hù)自己關(guān)愛伙伴，這樣的系列干貨希望對你有所幫助。本系列內(nèi)容來自易孚澤與致誠聯(lián)手打造的“慈善組織法律事務(wù)案例指南——行業(yè)通識”項目，更多信息期待下次分享，歡迎留言你感興趣的基金會法律議題。
易孚澤公益基金會聯(lián)合北京致誠社會組織矛盾調(diào)處與研究中心，依托其超過20年在法律咨詢方面的經(jīng)驗，開展了“慈善組織法律實務(wù)案例指南-行業(yè)通識”項目，旨在通過案例的形式，幫助全國6000多家基金會更快速地掌握和熟悉機構(gòu)運營中常見的法律問題，降低可能面臨的法律風(fēng)險。
