2004年，張強(qiáng)與他人合伙成立個(gè)體企業(yè)龍骨廠，張強(qiáng)負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。因某龍骨廠系小規(guī)模納稅人，無(wú)法為購(gòu)貨單位開(kāi)具增值稅專用發(fā)票，而購(gòu)貨單位又要求開(kāi)具發(fā)票。
張強(qiáng)于是就以他人開(kāi)辦的鑫源公司名義對(duì)外簽訂銷售合同。2006年至2007年間，張某強(qiáng)先后與六家公司簽訂輕鋼龍骨銷售合同，購(gòu)貨單位均將貨款匯入鑫源公司賬戶，鑫源公司并為上述六家公司開(kāi)具增值稅專用發(fā)票共計(jì)53張，價(jià)稅合計(jì)4457701.36元，稅額647700.18元。
基于以上事實(shí)，某州市人民檢察院指控被告人張某強(qiáng)犯虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪。
某州市人民法院一審認(rèn)定被告人張強(qiáng)構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，在法定刑以下判處張某強(qiáng)有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。張強(qiáng)在法定期限內(nèi)沒(méi)有上訴，檢察院未抗訴。某州市人民法院依法逐級(jí)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。
案件來(lái)源：最高人民法院
嘉賓：寇士其律師
法財(cái)稅專業(yè)律師
云南瀛稅律師事務(wù)所主任
方弘：盡管張強(qiáng)沒(méi)有偷逃稅，該交的稅照樣交，卻最終為此獲刑。什么行為會(huì)構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪？
寇士其律師：1995年《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開(kāi)、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》規(guī)定：虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票是指有為他人虛開(kāi)、為自己虛開(kāi)、讓他人為自己虛開(kāi)、介紹他人虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票行為之一的。
1996年《最高人民法院關(guān)于適用<全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開(kāi)、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定：具有下列行為之一的，屬于“虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票”：
（1）沒(méi)有貨物購(gòu)銷或者沒(méi)有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開(kāi)具增值稅專用發(fā)票；
（2）有貨物購(gòu)銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開(kāi)具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票；
（3）進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但讓他人為自己代開(kāi)增值稅專用發(fā)票。
最高人民法院經(jīng)復(fù)核認(rèn)為，被告人張某強(qiáng)以其他單位名義對(duì)外簽訂銷售合同，由該單位收取貨款、開(kāi)具增值稅專用發(fā)票，不具有騙取國(guó)家稅款的目的，未造成國(guó)家稅款損失，其行為不構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，某州市人民法院認(rèn)定張某強(qiáng)構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪屬適用法律錯(cuò)誤。
據(jù)此，最高人民法院裁定：不核準(zhǔn)并撤銷某州市人民法院一審刑事判決，將本案發(fā)回重審。該案經(jīng)某州市人民法院重審后，依法宣告張某強(qiáng)無(wú)罪。
寇士其律師： 張強(qiáng)的行為以前構(gòu)成犯罪，現(xiàn)在不構(gòu)成犯罪，原因是：
1996年 《最高人民法院關(guān)于適用<全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開(kāi)、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問(wèn)題的解釋》第一條第一款規(guī)定 “進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但讓他人為自己代開(kāi)增值稅專用發(fā)票”屬于“虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票”。
該司法解釋至今仍全文有效，也就是說(shuō)，依據(jù)這一司法解釋，即使你的交易是真實(shí)的，交易的貨物種類、名稱及金額也與事實(shí)相符，但如果你讓他人代開(kāi)具增值稅專用發(fā)票，那你已經(jīng)構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票。
但是，2015年6月11日，最高人民法院研究室在回復(fù)公安部經(jīng)濟(jì)犯罪偵查局《關(guān)于如何認(rèn)定以掛靠有關(guān)公司名義實(shí)施經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并讓有關(guān)公司為自己虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)》征求意見(jiàn)的復(fù)函（法研[2015]58號(hào)）明確提出：
（1）掛靠方以掛靠形式向受票方實(shí)際銷售貨物，被掛靠方向受票方開(kāi)具增值稅專用發(fā)票的，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的“虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票”。
（2）行為人利用他人的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并以他人名義開(kāi)具增值稅專用發(fā)票的，即便行為人與該他人之間不存在掛靠關(guān)系，但如行為人進(jìn)行了實(shí)際的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，主觀上并無(wú)騙取抵扣稅款的故意，客觀上也未造成國(guó)家增值稅款損失的，不宜認(rèn)定為刑法第二百零五條條規(guī)定的“虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票”。
綜上，如果你沒(méi)資質(zhì)從事某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，是完全可以掛靠第三方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)并讓第三方開(kāi)具發(fā)票的。
同時(shí)，實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)方可以讓他人代開(kāi)發(fā)票，但由誰(shuí)代開(kāi)發(fā)票就應(yīng)當(dāng)以誰(shuí)之名義從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，且主觀上并無(wú)騙取抵扣稅款的故意，客觀上也未造成國(guó)家增值稅款損失。
但大家可千萬(wàn)要注意，購(gòu)貨方與受票方必須一致，可別不小心踩過(guò)底線了。
方弘：常見(jiàn)的哪些情況可以構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪？
寇士其律師：1996年《最高人民法院關(guān)于適用<全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開(kāi)、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定：具有下列行為之一的，屬于“虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票”：
（1）沒(méi)有貨物購(gòu)銷或者沒(méi)有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開(kāi)具增值稅專用發(fā)票；
（2）有貨物購(gòu)銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開(kāi)具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票；
（3）進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但讓他人為自己代開(kāi)增值稅專用發(fā)票。
1997年《中華人民共和國(guó)刑法》規(guī)定：虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票或者虛開(kāi)用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，是指有為他人虛開(kāi)、為自己虛開(kāi)、讓他人為自己虛開(kāi)、介紹他人虛開(kāi)行為之一的。
但是，2015年6月11日，最高人民法院研究室在回復(fù)公安部經(jīng)濟(jì)犯罪偵查局《關(guān)于如何認(rèn)定以掛靠有關(guān)公司名義實(shí)施經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并讓有關(guān)公司為自己虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)》征求意見(jiàn)的復(fù)函（法研[2015]58號(hào)）明確提出：
（1）掛靠方以掛靠形式向受票方實(shí)際銷售貨物，被掛靠方向受票方開(kāi)具增值稅專用發(fā)票的，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的“虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票”。
（2）行為人利用他人的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并以他人名義開(kāi)具增值稅專用發(fā)票的，即便行為人與該他人之間不存在掛靠關(guān)系，但如行為人進(jìn)行了實(shí)際的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，主觀上并無(wú)騙取抵扣稅款的故意，客觀上也未造成國(guó)家增值稅款損失的，不宜認(rèn)定為刑法第二百零五條條規(guī)定的“虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票”。
方弘:隨著目前財(cái)稅政策越來(lái)越復(fù)雜，經(jīng)營(yíng)企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)也越來(lái)越大。
建議大家進(jìn)行稅務(wù)活動(dòng)時(shí)，多咨詢專業(yè)人士以避免牢獄之災(zāi)。
嘉賓：寇士其律師
法財(cái)稅專業(yè)律師
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