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我國《合同法》第九十三條第二款、第九十四條和第九十六條規(guī)定了合同解除的類型和行事方式，構(gòu)成我國合同解除制度的重要法律依據(jù)。此外，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《合同法解釋二》）第二十四條在除當(dāng)事人約定異議期限外，對依合同法第九十六條提起合同解除的異議權(quán)設(shè)置了三個月的異議期限。該異議期限的設(shè)立是為了使法律關(guān)系盡快得到確定，避免因合同解除是否有效長期處于不確定狀態(tài)而損害當(dāng)事人利益，同時(shí)節(jié)約司法資源，從而維護(hù)商事交易的公平和效率。但實(shí)質(zhì)上，異議期限的設(shè)立未能達(dá)到理想的“成本—收益”效果。

一、異議期限的設(shè)立目的

 我國《合同法》設(shè)立的合同解除權(quán)制度可以簡化為以下基本法律模型?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《合同法解釋二》）第二十四條對當(dāng)事人未約定異議期限的情形，規(guī)定了3個月的異議權(quán)行使期限。該條文的設(shè)立旨在促使異議權(quán)人積極行使其權(quán)利，避免合同解除長期處于不確定狀態(tài)，妨礙交易安全。學(xué)者對此的具體論述為：“在解除權(quán)人通知相對人解除合同，但相對人對此不置可否，或者雖然提起異議，但卻不請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同解除的效力時(shí)，如果解除權(quán)人亦沒有提起訴訟或者仲裁請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力，則合同解除是否有效，因沒有權(quán)威機(jī)構(gòu)的認(rèn)定，可能處于不確定狀態(tài)，且如果這一狀態(tài)長期存在，可能對解除權(quán)人造成不利?！x予相對人提起異議的權(quán)利，旨在保護(hù)相對人的交易安全，但如果相對人不積極行使這一權(quán)利，并進(jìn)而對解除權(quán)人的交易安全構(gòu)成妨害，就不應(yīng)獲得保護(hù)?！?/span>[1]  學(xué)者亦認(rèn)為：“（規(guī)定異議期限后）在違約方對解除提出異議時(shí)，裁判機(jī)構(gòu)可以進(jìn)行形式審查便可容易地裁決是否駁回起訴;若無異議期間的限制，則需要予以實(shí)質(zhì)審查解除權(quán)的有無，實(shí)質(zhì)審查解除的效力是否已經(jīng)發(fā)生，成本要高昂得多。”[2] 在以上論述的基礎(chǔ)上，《合同法解釋二》第二十四條的設(shè)立目的可歸納為以下三點(diǎn)：

1、相對人對解除合同的通知未積極回應(yīng)，且解除權(quán)人亦沒有提起訴訟或者仲裁請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力的，將使合同解除的效力長期處于不確定狀態(tài)，損害解除權(quán)人利益。

2、賦予相對人異議權(quán)旨在保護(hù)其交易安全，但相對人若不積極行使該權(quán)利，進(jìn)而對解除權(quán)人的交易安全構(gòu)成妨害，就不應(yīng)獲得保護(hù)。

3、異議期限的存在，使得裁判機(jī)構(gòu)可以進(jìn)行形式審查，裁決是否駁回違約方對合同解除提出的異議，無需以實(shí)質(zhì)審查解除權(quán)的有無，從而節(jié)約訴訟成本。

對此，筆者嘗試結(jié)合法理和司法實(shí)踐逐條予以分析：

1、一般情況下，當(dāng)事人是自己權(quán)利的最佳維護(hù)者。解除權(quán)人在通知相對人合同解除后，隨后涉及的將是終止履行、恢復(fù)原狀、賠償損失等法律效果或行為。若相對人未對解除合同的通知予以積極回應(yīng)，作為自己權(quán)利的最佳維護(hù)者，解除權(quán)人勢必采取積極措施（如訴訟）以維護(hù)自己的合法權(quán)益。反之，若解除權(quán)人沒有就相對人的消極應(yīng)對采取積極措施，是否可以推定，此種情形下，合同解除的效力長期處于不確定狀態(tài)并不會對解除權(quán)人的利益構(gòu)成損害，故解除權(quán)人對此不予理會。若是如此，就不需要以維護(hù)交易安全為名，以干涉當(dāng)事人的意思自治為代價(jià)，通過限制性規(guī)定，促使當(dāng)事人積極行使異議權(quán)。

2、是否及何時(shí)行使異議權(quán)、提起確認(rèn)合同解除效力之訴，應(yīng)屬于相對人在衡量自身利益得失的基礎(chǔ)上自由選擇的范疇。如果在認(rèn)為自身權(quán)利可能因合同解除的效力長期處于不確定狀態(tài)而受到侵害的情形下，解除權(quán)人仍怠于行使訴權(quán)，有何理由以維護(hù)交易安全、穩(wěn)定為名，讓被動應(yīng)對合同解除要求的相對人在限定期限內(nèi)為其行使異議權(quán)、提起訴訟，更遑論因相對人未如此行事而對其施加懲罰。

3、基于合同法的基本理念，一個合法有效的合同，應(yīng)當(dāng)盡可能使之有效。除協(xié)議解除外，合同解除權(quán)是給予當(dāng)事人擺脫因不可抗力或?qū)Ψ竭`約而被破壞的合同關(guān)系的一種救濟(jì)手段，[3] 其目的是應(yīng)對因不可抗力或?qū)Ψ竭`約導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)的不公平狀態(tài)。故合同解除權(quán)的行使應(yīng)以確認(rèn)存在不可抗力或?qū)Ψ竭`約為前提，而此種確認(rèn)必須立足于對有無解除權(quán)的實(shí)質(zhì)審查。若從節(jié)約訴訟成本的角度，規(guī)定異議期限，從而以形式審查取代實(shí)質(zhì)審查，可能導(dǎo)致另一種不公平狀況的出現(xiàn)。既然實(shí)質(zhì)審查是不可或缺的，那么可依照《合同法》第九十六條所固定下的合同解除時(shí)間，在裁判機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同解除效力后，讓違約方承擔(dān)因拖延而增加的賠償責(zé)任，不需要再以《合同法解釋二》第二十四條規(guī)定對其訴求不予支持。

綜上，在現(xiàn)有合同解除制度下，并不存在因異議權(quán)人怠于行使權(quán)利而對解除權(quán)人造成不利后果的隱患且實(shí)質(zhì)審查亦有存在的必要，故無需以《合同法解釋二》第二十四條對異議權(quán)的行使予以限制，以促使當(dāng)事人積極行使其權(quán)利。

三、異議期限可能導(dǎo)致的問題

《合同法解釋二》第二十四條設(shè)立異議期限的必要性不足，在缺乏足夠“收益”的前提下，異議期限導(dǎo)致的“成本”亦不容忽視：

1、異議期限的設(shè)立，可能為合同解除權(quán)人進(jìn)行訴訟“突襲”提供便利，損害異議權(quán)人的訴權(quán)。在原告淮南市鎮(zhèn)淮醬醋廠訴被告蘇州比特姆包裝機(jī)械有限公司江陰分公司、蘇州比特姆包裝機(jī)械有限公司承攬合同糾紛一案中（2010澄青商初字第0237號）[4]，原告認(rèn)為《合同法解釋二》第二十四條，被告在收到原告要求解除合同的通知之后，雖有異議但未在3個月內(nèi)起訴，故合同已經(jīng)解除；被告認(rèn)為原告要求解除合同的條件不成立、無法定解除權(quán)為抗辯理由。若原告不符合《合同法》第九十四條規(guī)定的條件，自然不適用《合同法解釋二》第二十四條。如果本案中原告擁有法定解除權(quán)，被告與原告進(jìn)行磋商但未就解除合同之異議于3個月內(nèi)提起訴訟，原告是否可以據(jù)此主張合同已經(jīng)解除？

上述案例可以簡化為以下法律模型：當(dāng)事人在符合《合同法》第九十四條規(guī)定的條件下發(fā)出解除合同的通知到達(dá)對方，然后以磋商為名拖滿3個月（甚至等滿3個月），最后以對方未在3個月內(nèi)提起異議之訴為由，依據(jù)《合同法解釋二》第二十四條主張合同已經(jīng)解除。此種情形下，相對人完全失去以訴訟維護(hù)權(quán)利的機(jī)會。對此，在雙方就合同解除進(jìn)行磋商時(shí)，將磋商時(shí)間自3個月中扣除，將更符合交易習(xí)慣、更顯公平。[5]

進(jìn)言之，假設(shè)當(dāng)事人在符合《合同法》第九十四條規(guī)定的條件下發(fā)出解除合同的通知到達(dá)對方，在對方表示反對但未積極行使異議權(quán)的情況下，也未提起確認(rèn)合同解除效力之訴，而是于3個月后直接主張合同已經(jīng)解除。若相對人并不知道司法解釋對異議期限的限制，這種情形下的合同解除，對相對人而言是否有失公平。

2、異議期限存在推定上的矛盾。異議期限的設(shè)定是為了促使異議權(quán)人積極行使權(quán)利，并懲罰相對人惡意拖延的情形。但是，其隱含的前提假設(shè)是相對人知道且熟悉《合同法解釋二》第二十四條。而事實(shí)上，立法并不以人們都熟悉甚至精通法律條文為前提。在司法實(shí)踐中，法院會以書面方式告知當(dāng)事人基本的訴訟權(quán)利、義務(wù)，法官在訴訟過程中亦會視情況行使釋明權(quán)，因?yàn)榱⒎ú]有將當(dāng)事人默認(rèn)為法律專家，恰恰相反，是默認(rèn)當(dāng)事人對繁復(fù)的法律規(guī)則并不了解。因此，為保障當(dāng)事人合法權(quán)益，即使是最基本的訴訟權(quán)利義務(wù)都要書面告知，更何況是一般當(dāng)事人更為陌生且不屬于常識范疇的司法解釋。

在《合同法解釋二》第二十四條情形下，當(dāng)事人沒有約定異議期且未在三個月內(nèi)起訴未必就是惡意拖延、試圖損害他人利益。在商事交易中，一方當(dāng)事人提出解除合同并要求賠償時(shí)，對方不熟悉《合同法解釋二》第二十四條規(guī)定時(shí)會出現(xiàn)以下兩種情形：一是，對方很可能認(rèn)為對方要求無理而拒絕，對當(dāng)事人而言，事情往往就到此為止，不會為了確認(rèn)對方提出解除合同無效和自己不需要賠償而特意提起訴訟。這種情形下不存在惡意的拖延，因?yàn)楫?dāng)事人很可能真實(shí)相信自己不存在違約情形，因此直接拒絕對方要求，并將此事告一段落，直至對方訴諸于法律而采取防衛(wèi)措施；二是，當(dāng)事人之間就此事進(jìn)行磋商，而磋商時(shí)間超過了三個月，在此情形下，同樣不存在惡意拖延的情形。

綜上，《合同法解釋二》第二十四條會使不熟悉該司法解釋的當(dāng)事人受到不公平待遇，難以使當(dāng)事人信服；同時(shí)，為合同解除權(quán)人進(jìn)行訴訟“突襲”提供便利，有損于合同法的公平、誠信原則。

四、對異議期限的“成本—收益”分析

從“成本—收益”的角度，《合同法解釋二》第二十四條規(guī)定的異議期限存在以下“成本”與“收益”。

異議期限的“成本”在于： 1、對合同解除權(quán)人而言，異議期限的設(shè)立產(chǎn)生了相應(yīng)的預(yù)期行為刺激——訴訟“突襲”，有損于合同法的公平、誠信原則；2、對異議權(quán)人而言，異議期限使其因不了解一項(xiàng)非常識范疇的內(nèi)容而承受不利益后果，勢必導(dǎo)致其對司法權(quán)威作出的相應(yīng)裁判難以信服；3、干涉當(dāng)事人的意思自治。

異議期限的預(yù)期“收益”在于：1、促使異議權(quán)人積極行使權(quán)利，避免因合同效力長期處于不確定狀態(tài)而損害解除權(quán)人利益；2、裁判機(jī)構(gòu)可以形式審查替代實(shí)質(zhì)審查，從而節(jié)約訴訟成本。

倘若異議期限能以上述“成本”為代價(jià)而獲得完整的“收益”作為補(bǔ)償，那么，這種法律安排的社會價(jià)值是明顯的。

但經(jīng)上文分析，合同法確立的合同解除制度并不存在因異議權(quán)人怠于行使權(quán)利而對解除權(quán)人造成不利后果的隱患且實(shí)質(zhì)審查亦有存在的必要性，故異議期限的“收益”僅限于下促使合同解除效力加快得到確認(rèn)。相對于“成本”而言，異議期限現(xiàn)存的“收益”未必能使人滿意。因此，有必要在實(shí)踐層面采取措施，降低異議期限的實(shí)施“成本”，使《合同法解釋二》第二十四條的社會價(jià)值得以最大化。

五、解決異議期限問題的思路

異議期限的設(shè)立雖然存在“成本—收益”的不均衡問題，但是，在加快確認(rèn)合同解除效力、督促當(dāng)事人積極行使其權(quán)利、尤其是遏制違約方惡意拖延行為方面，異議期限的存在仍有著積極意義。因此，筆者主張結(jié)合《合同法》所制定的合同解除制度之本意，在實(shí)踐層面對《合同法解釋二》第二十四條規(guī)定的異議期限予以完善，以降低“成本”、彌補(bǔ)不足，充分發(fā)揮其積極作用。

《合同法》第96條規(guī)定“合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除”的實(shí)質(zhì)意義在于以此固定合同解除的時(shí)間。如果相對人確實(shí)存在《合同法》第九十四條規(guī)定的違約行為，那么，拖延越久，則相對人在裁判機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同解除后要承擔(dān)的賠償責(zé)任越重。鑒于在實(shí)際交易中，是否真的存在《合同法》第九十四條規(guī)定的違約行為，相對人自己可能更為清楚。因此，《合同法》第九十六條的規(guī)定實(shí)際是在督促異議人在明知自己存在違約行為的情形下，積極與對方協(xié)商解決，從而節(jié)約雙方的交易和訴訟成本，避免司法資源被濫用，這才是《合同法》第九十六條維護(hù)商業(yè)交易安全、穩(wěn)定、順暢的本意。

異議期限主要“成本”（前兩項(xiàng)）的核心在于異議權(quán)人對3個月異議期限的不了解。倘若能保障相對人知曉該條款，即相對人知曉自己擁有異議權(quán)及3個月的行使期限，則異議期限的存在既不會產(chǎn)生訴訟“突襲”，也不會損害相對人訴權(quán)；相對人在知曉行使期限的前提下因自身未行使權(quán)利而承擔(dān)不利后果時(shí)，也能夠接受司法權(quán)威作出的相應(yīng)裁判。在實(shí)踐層面，可采取由合同解除權(quán)人在合同解除通知中告知《合同法解釋二》第二十四條的相關(guān)條款的形式。對解除權(quán)人而言，在通知中加入異議期限的說明并不會對其權(quán)利構(gòu)成損害，其“成本”幾乎為零；同時(shí)亦可警示當(dāng)事人，在相對人可能提起確認(rèn)之訴的情況下，合理行使解除權(quán)，避免解除權(quán)的濫用。

在此情形下，異議期限的“成本—收益”將變化為：以3個月的行使限制為代價(jià)，獲得加快確認(rèn)合同解除效力、合理行使解除權(quán)、督促當(dāng)事人積極行使異議權(quán)、尤其是遏制違約方惡意拖延行為的“收益”，從而取得良好的社會價(jià)值。

綜上，異議期限的合理適用，應(yīng)以確保相對人知曉該條款為核心。在實(shí)踐層面，適合以相應(yīng)規(guī)定，督促合同解除權(quán)人在合同解除通知中告知《合同法解釋二》第二十四條的相關(guān)條款，使相對人知道其異議權(quán)行使期限和怠于行使異議權(quán)可能導(dǎo)致的不利后果，確保相對人積極行使訴權(quán)維護(hù)自身合法權(quán)利；或在確有違約行為的情況下，督促相對人積極協(xié)商解決，避免惡意拖延，在尊重當(dāng)事人意思自治、合同自由原則的同時(shí)，維護(hù)商事交易的安全、穩(wěn)定和順暢。

                                                                                                      （作者系江陰法院青陽法庭庭長）