作者：蔣峰
本文以一則人民法院公布的案例為基礎(chǔ)，從法律和事實(shí)相結(jié)合的角度對(duì)判決書(shū)的內(nèi)容進(jìn)行加工整理。
一、基本案情
1、上訴人（一審原告）：徐某玉
2、被上訴人（一審被告）：張某
3、徐某玉因與被上訴人張某借款合同糾紛一案，不服上海市高級(jí)人民法院（2015）滬高民五(商)初字第7號(hào)民事判決，向最高人民法院提起上訴。
4、徐某玉上訴請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)上海市高級(jí)人民法院（2015）滬高民五（商）初字第7號(hào)民事判決；2.依法改判被上訴人張某賠償上訴人徐某玉股票損失人民幣310,436,507元、律師費(fèi)損失人民幣300,000元、訴訟保全擔(dān)保費(fèi)用人民幣700,000元。
5、福建眾和股份有限公司于2006年10月12日于深圳證券交易所首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市交易，在眾和股份的股東中，許某和、許某成、許某林為同一家族成員，存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。許某成是該公司的實(shí)際控制人，曾任董事長(zhǎng)職務(wù)。自2008年3月14日起至2011年4月15日，徐某玉任該公司監(jiān)事。
6、截至到2012年3月9日，陜西省國(guó)際信托股份有限公司-錦江證券信托合計(jì)持有公司股份總數(shù)17,800,053股，持股比例為4.74%，為無(wú)限售條件股，未辦理質(zhì)押或凍結(jié)。期間經(jīng)過(guò)送、配股，至2013年10月該信托計(jì)劃實(shí)際持有2,918.51萬(wàn)股眾和股份。
7、2011年11月8日，徐某玉與陜國(guó)投簽訂《陜國(guó)投·智慧1號(hào)定向投資集合資金信托計(jì)劃信托合同》，于同年11月9日認(rèn)購(gòu)該信托計(jì)劃項(xiàng)下特定受益權(quán)3,000萬(wàn)元，11月11日，陜國(guó)投·財(cái)富5號(hào)資金信托計(jì)劃認(rèn)購(gòu)該信托計(jì)劃項(xiàng)下一般受益權(quán)6,000萬(wàn)元，陜國(guó)投·智慧1號(hào)定向投資集合資金信托計(jì)劃于2011年11月11日成立，規(guī)模9,000萬(wàn)元，信托期限12個(gè)月。也就是說(shuō)該信托計(jì)劃中特定受益權(quán)人徐某玉與一般受益權(quán)人陜國(guó)投·財(cái)富5號(hào)資金信托計(jì)劃之間的法律關(guān)系，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為借款合同關(guān)系。徐某玉向陜國(guó)投借款6000萬(wàn)元所購(gòu)的股票的權(quán)益是一般受益權(quán)。自己出資3000萬(wàn)購(gòu)的股票的權(quán)益是特定受益權(quán)。這9000萬(wàn)元的股票由徐某玉在特定時(shí)間段內(nèi)所有。
8、2012年11月2日，經(jīng)該信托第一次受益人大會(huì)決定，將該信托計(jì)劃到期期限變更至2013年11月10日。
9、按照信托合同的約定，徐某玉作為特定受益人，其義務(wù)是在信托到期后向一般受益人返還本金并支付年化7%的收益，并承擔(dān)該信托計(jì)劃所購(gòu)眾和股份股票價(jià)格變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)；其權(quán)利是在支付信托計(jì)劃費(fèi)用、信托稅費(fèi)、一般受益權(quán)人本金和預(yù)期收益之后，享受其余部分的財(cái)產(chǎn)利益。（徐某玉自負(fù)盈虧）
10、系爭(zhēng)2,918.51萬(wàn)股眾和股份股票是以陜國(guó)投-錦江證券信托的名義持有，以及有眾和股份年報(bào)中未依法如實(shí)披露其真實(shí)權(quán)益歸屬等違規(guī)事實(shí)。
11、2013年10月31日，徐某玉與張某、案外人上海奇某投資管理有限公司簽署《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》，載明：徐某玉系陜國(guó)投—錦江證券信托計(jì)劃的特定受益人，該信托計(jì)劃持有眾和股份股票2,918.51萬(wàn)股，因信托計(jì)劃將于2013年11月到期，徐文玉擬向張某借款約1.6億元（具體上下浮動(dòng)10%，以交易日實(shí)際成交報(bào)價(jià)為準(zhǔn)）過(guò)橋資金，用于清算該信托計(jì)劃。
12、經(jīng)友好協(xié)商，協(xié)議如下：一、2013年11月5日前，徐某玉通過(guò)深交所大宗交易的方式指令指定信托將持有的標(biāo)的證券過(guò)戶到張某名下，由張某代持的方式向張某融資。融資期限為6個(gè)月，年化利率10%，利息每月末支付。逾期不還的或沒(méi)有按時(shí)支付利息的，張某另外按照每月2%的利率向徐某玉收取逾期部分金額的滯納金。二、在2013年11月5日前，張某必須配合徐某玉向指定信托發(fā)出大宗交易方式受讓標(biāo)的證券的指令，并完成標(biāo)的證券的受讓。2013年11月5日前若未能完成大宗交易，徐某玉有權(quán)單方面終止本協(xié)議。三、張某大宗交易方式受讓標(biāo)的證券的每股價(jià)格為交易之前一日該股票收盤(pán)價(jià)的90%，本協(xié)議約定的徐某玉向張某借入的過(guò)橋借款本金即為標(biāo)的證券的股數(shù)乘以本條約定的大宗交易的每股價(jià)格。四、張某受讓標(biāo)的證券后，非經(jīng)徐某玉書(shū)面指令不得賣(mài)出標(biāo)的證券，但本協(xié)議規(guī)定的除外。五、在張某代持期間，若標(biāo)的證券市值低于張某借款金額的107%時(shí)，徐某玉須在第二個(gè)交易日開(kāi)盤(pán)前向張某指定的銀行賬戶追加保證金，追加資金加標(biāo)的證券市值，以及標(biāo)的證券的賣(mài)出所得（若有）要達(dá)到張某借款金額的115%，否則，張某有權(quán)直接賣(mài)出部分直至全部股票，以保證標(biāo)的證券市值加保證金及標(biāo)的證券賣(mài)出所得之和達(dá)到賣(mài)出標(biāo)的證券后張某實(shí)際借款額的110%。六、大宗交易完成日后3個(gè)月內(nèi)，張某須積極協(xié)助徐某玉以信托公司代持（徐某玉作為劣后受益人）或證券公司代持的方式按以下條件之一融資受讓張某代持的標(biāo)的證券：1、標(biāo)的證券實(shí)際質(zhì)押率不低于5折，同時(shí)年化融資成本不高于9%；2、標(biāo)的證券實(shí)際質(zhì)押率不低于6折，同時(shí)年化融資成本不高于9.5%。若張某未能在上述約定的期限內(nèi)按照上述條件之一提供融資渠道，則張某自動(dòng)放棄向徐某玉收取過(guò)橋借款利息的權(quán)利。同時(shí)徐某玉須積極配合張某實(shí)施本次再融資，否則視為徐某玉違約。徐某玉也可以選擇自己受讓或自行尋找融資渠道受讓張某代持的標(biāo)的證券。七、除本協(xié)議第六條約定的張某自動(dòng)放棄向徐某玉收取過(guò)橋借款利息的權(quán)利外，無(wú)論徐某玉何時(shí)歸還過(guò)橋借款，徐某玉向張某支付的利息都不少于3個(gè)月。八、借款期限內(nèi)，徐某玉指令張某通過(guò)大宗交易的方式將代持的標(biāo)的證券交易賣(mài)出給徐某玉或徐某玉指定的第三方，交易價(jià)格應(yīng)盡可能覆蓋張某融資本金及應(yīng)得利息；張某必須配合徐某玉完成大宗交易賣(mài)出交易。交易價(jià)格加上徐某玉追加的保證金以及張某根據(jù)本協(xié)議賣(mài)出標(biāo)的證券所得，超過(guò)過(guò)橋借款本金及利息的部分，張某應(yīng)當(dāng)在2個(gè)交易日內(nèi)支付給徐某玉，不足部分徐某玉應(yīng)當(dāng)在2個(gè)交易日內(nèi)支付給張某。張某給徐某玉過(guò)橋融資的交易費(fèi)用（交易印花稅及交易傭金合計(jì)約0.3%）由徐某玉承擔(dān)。此外，雙方還就違約責(zé)任、保證以及協(xié)議管轄等事項(xiàng)作出了約定。
13、15,820.4994萬(wàn)元為徐某玉向張某借款的本金。
14、2013年11月6日，徐某玉向陜國(guó)投提交《關(guān)于提前終止的申請(qǐng)》，陜國(guó)投于2013年11月6日起，對(duì)該信托計(jì)劃進(jìn)行清算，信托利益核算日及相關(guān)信托費(fèi)用核算日按照本信托計(jì)劃原定終止日2013年11月10日?qǐng)?zhí)行。
15、張某賣(mài)出股票是分批進(jìn)行的，從2013年11月13日到12月3日共計(jì)20天內(nèi)分十三批賣(mài)出。
16、而根據(jù)《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》第五條的約定，只有在同時(shí)滿足標(biāo)的證券市值低于借款金額的107%，以及徐某玉未及時(shí)追加保證金兩個(gè)條件的情況下，張某才有權(quán)直接出售部分直至全部股票。張某亦承認(rèn)當(dāng)其于2013年11月13日及2013年11月14日開(kāi)始出售股票時(shí)，眾和股份的股票價(jià)格并未低于約定的平倉(cāng)線。
17、從2013年11月15日到11月20日，雙方開(kāi)始就合同的繼續(xù)履行進(jìn)行談判。談判的內(nèi)容主要包括三項(xiàng)：（1）徐某玉支付人民幣500萬(wàn)元作為徐某玉簽署并執(zhí)行陜國(guó)投之信托合同的履約保證；（2）在徐某玉支付上述保證金的條件下，張某承諾無(wú)條件購(gòu)回已賣(mài)出的眾和股份股票，所有損益由張某承擔(dān)，并繼續(xù)執(zhí)行原過(guò)橋借款協(xié)議；（3）張某承諾函的保證人為上海奇某投資管理有限公司。后來(lái)沒(méi)有執(zhí)行此協(xié)議。
18、張某提供的資料顯示為：股票賣(mài)出的賬面總利潤(rùn)約1,150萬(wàn)元（可以提供交割單），支付廈門(mén)中介費(fèi)15萬(wàn)元（有匯款記錄），支付上海中介費(fèi)20萬(wàn)元（有匯款記錄），支付信托資金利息約50萬(wàn)元（有匯款記錄），協(xié)議約定我方應(yīng)得利息391.3127萬(wàn)元，交易手續(xù)費(fèi)約31.3050萬(wàn)元。愿意返還徐某玉800萬(wàn)元。
19、被上訴張某提出案中所涉及的2,918.51萬(wàn)股眾和股份公司股票的所有權(quán)屬于張某自己的。
二、本案的重要時(shí)間點(diǎn)
1、2011年11月8日，徐某玉受讓陜國(guó)投公司持有的眾和股份公司股票，共計(jì)9000萬(wàn)元。
2、2011年11月11日至2013年11月10日，為徐某玉受托信用的期限。
3、2013年11月6日。徐某玉對(duì)信托計(jì)劃提前4天清算。
4、2013年10月31日，徐某玉與張某、案外人上海奇某投資管理有限公司簽署《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》
5、2013年11月5日完成大宗交易，股票過(guò)戶到張某名下。為2,918.51萬(wàn)股眾和股份公司股票
6、2013年11月13日，張某未經(jīng)徐某玉的同意，開(kāi)始出售股票。
7、2015年10月16日徐某玉提起訴訟。
三、賠償損失要考慮的時(shí)間點(diǎn)：
1、徐某玉作為原告提出計(jì)算損失的時(shí)間點(diǎn)為2013年10月16日。當(dāng)時(shí)此股票的收盤(pán)價(jià)格為16元。
2、被告張某提出計(jì)算損失的時(shí)間點(diǎn)為：2013年12月30日。被告的理由是這樣的：迄今為止只有《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》對(duì)于損失計(jì)算的基準(zhǔn)日規(guī)定為三十個(gè)交易日。如果從徐文玉知道張宇拋售股票的時(shí)間2013年11月15日開(kāi)始起算，損失計(jì)算的基準(zhǔn)日應(yīng)該為2013年12月30日。
3、一審法院計(jì)算損失的時(shí)間點(diǎn)為：2014年2月4日。因?yàn)殡p方融資期限為6個(gè)月：2013年11月5日至2014年5月4日。雙方約定給付張某的融資利息的期限最低為3個(gè)月。法院認(rèn)定計(jì)算損失的時(shí)間點(diǎn)為2014年2月4日。
四、主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)：
1、一審法院總結(jié)的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：：1.張某出售系爭(zhēng)眾和股份股票的行為是否違反合同約定；2.如果張某的行為構(gòu)成違約，其違約責(zé)任如何承擔(dān)。
2、二審法院總結(jié)的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1.案涉2,918.51萬(wàn)股眾和股份股票在通過(guò)大宗交易方式過(guò)戶至張某名下后，張某是否真正取得了系爭(zhēng)股票的所有權(quán)；2.《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》的效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定，如何確定本案雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
五、法院審理結(jié)果：
1、一審法院：
一、張某應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向徐某玉賠償股票差價(jià)損失800萬(wàn)元；二、張某應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向徐某玉賠償律師費(fèi)損失20萬(wàn)元；三、駁回徐某玉的其余訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)1,600,482.50元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5,000元，共計(jì)1,605,482.50元，由徐某玉負(fù)擔(dān)1,564,148.90元,由張某負(fù)擔(dān)41,333.60元
2、二審法院：
根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第三百三十四條之規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)1,595,482.50元，由上訴人徐某玉負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決?！ ?/p>
六、證券基本知識(shí)：
1、一級(jí)市場(chǎng)：也稱(chēng)發(fā)行市場(chǎng)或初級(jí)市場(chǎng)，是資本需求者將證券首次出售給公眾時(shí)形成的市場(chǎng)。它是新證券和票據(jù)等金融工具的買(mǎi)賣(mài)市場(chǎng)。該市場(chǎng)的主要經(jīng)營(yíng)者是投資銀行、經(jīng)紀(jì)人和證券自營(yíng)商(在我國(guó)這三種業(yè)務(wù)統(tǒng)一于證券公司)。
2、二級(jí)市場(chǎng)：是指在證券發(fā)行后各種證券在不同的投資者之間買(mǎi)賣(mài)流通所形成的市場(chǎng)，又稱(chēng)流通市場(chǎng)或次級(jí)市場(chǎng)。比如上海證券交易所和深圳證券交易所就屬于二級(jí)市場(chǎng)。在二級(jí)市場(chǎng)上銷(xiāo)售證券的收入屬于出售證券的投資者。
3、平倉(cāng)線:在配資合作過(guò)程中，現(xiàn)有證券賬戶資金與初始證券賬戶資金虧損達(dá)到一定的比例時(shí),資方有權(quán)按照合同強(qiáng)行平倉(cāng)。平倉(cāng)線的作用不僅在于可以幫助操盤(pán)方適可而止，及時(shí)的踩一下剎車(chē)，也是出資方對(duì)資金管理的一種方式。
4、股權(quán)質(zhì)押：是指出質(zhì)人以其所擁有的股權(quán)作為質(zhì)押標(biāo)的物而設(shè)立的質(zhì)押。使債權(quán)人取得對(duì)質(zhì)押股權(quán)的擔(dān)保物權(quán)。
5、收盤(pán)價(jià)：滬市收盤(pán)價(jià)為當(dāng)日該證券最后一筆交易前一分鐘所有交易的成交量加權(quán)平均價(jià)(含最后一筆交易)。當(dāng)日無(wú)成交的，以前收盤(pán)價(jià)為當(dāng)日收盤(pán)價(jià)。深市的收盤(pán)價(jià)通過(guò)集合競(jìng)價(jià)的方式產(chǎn)生。收盤(pán)集合競(jìng)價(jià)不能產(chǎn)生收盤(pán)價(jià)的，以當(dāng)日該證券最后一筆交易前一分鐘所有交易的成交量加權(quán)平均價(jià)(含最后一筆交易)為收盤(pán)價(jià)。當(dāng)日無(wú)成交的，以前收盤(pán)價(jià)為當(dāng)日收盤(pán)價(jià)。
6、過(guò)橋貸款：是指金融機(jī)構(gòu)A拿到貸款項(xiàng)目之后，本身由于暫時(shí)缺乏資金沒(méi)有能力運(yùn)作，于是找金融機(jī)構(gòu)B商量，讓它幫忙發(fā)放資金，等A金融機(jī)構(gòu)資金到位后，B則退出。這筆貸款對(duì)于B來(lái)說(shuō)，就是所謂的過(guò)橋貸款。在我們國(guó)家，扮演金融機(jī)構(gòu)A角色的主要是國(guó)開(kāi)行/進(jìn)出口行/農(nóng)發(fā)行等政策性銀行，扮演金融機(jī)構(gòu)B角色的主要是商業(yè)銀行。過(guò)橋貸款為并購(gòu)交易雙方"搭橋鋪路"而提供的款項(xiàng)，可以理解為銀行和其他金融機(jī)構(gòu)向借方提供的一項(xiàng)臨時(shí)或短期借款。
7、信托：是一種特殊的財(cái)產(chǎn)管理制度和法律行為，同時(shí)又是一種金融制度，信托與銀行、保險(xiǎn)、證券一起構(gòu)成了現(xiàn)代金融體系。信托業(yè)務(wù)是一種以信用為基礎(chǔ)的法律行為，一般涉及到三方面當(dāng)事人，即投入信用的委托人，受信于人的受托人，以及受益于人的受益人。
七、二審法院的理由：
1、關(guān)于張某是否真正取得了系爭(zhēng)股票所有權(quán)的問(wèn)題。
本院認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)行證券市場(chǎng)的清算交收制度，行為人通過(guò)集中競(jìng)價(jià)交易或者大宗交易平臺(tái)買(mǎi)入證券后，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)在完成清算交收活動(dòng)后將證券登記在該行為人的證券賬戶之中，行為人即取得證券的所有權(quán)。一般情況下，登記外觀能夠表彰所有權(quán)的歸屬，但這一權(quán)利判斷原則存在例外。行為人雖然在形式上未被登記為證券的所有權(quán)人，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H控制證券權(quán)利，并享有該證券的收益或者承擔(dān)該證券的虧損的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人對(duì)該證券擁有實(shí)質(zhì)所有權(quán)。本案系爭(zhēng)的2,918.51萬(wàn)股眾和股份股票，原本是登記在陜國(guó)投·智慧1號(hào)信托計(jì)劃的名下，嗣后又通過(guò)大宗交易平臺(tái)登記在張某名下。從形式上看，徐某玉并非系爭(zhēng)股票的所有權(quán)人。但若拘泥于這一登記外觀的形式判斷標(biāo)準(zhǔn)，則無(wú)法解釋雙方當(dāng)事人為什么會(huì)簽訂案涉《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》這一問(wèn)題。因此，就案涉2,918.51萬(wàn)股眾和股份股票的所有權(quán)歸屬問(wèn)題，本院采取實(shí)質(zhì)重于形式的判斷標(biāo)準(zhǔn)，加以評(píng)判。
首先，徐某玉是陜國(guó)投·智慧1號(hào)信托計(jì)劃名下眾和股份股票的實(shí)質(zhì)所有權(quán)人。本案中，徐某玉在辭任眾和股份的監(jiān)事職務(wù)之后，于2011年11月8日與陜國(guó)投簽訂《陜國(guó)投·智慧1號(hào)定向投資集合資金信托計(jì)劃信托合同》，并以特定受益人身份認(rèn)購(gòu)該信托計(jì)劃項(xiàng)下特定受益權(quán)3,000萬(wàn)元，陜國(guó)投·財(cái)富5號(hào)資金信托計(jì)劃認(rèn)購(gòu)該信托計(jì)劃項(xiàng)下一般受益權(quán)6,000萬(wàn)元。按照信托合同的約定，徐某玉作為特定受益人，其義務(wù)是在信托到期后向一般受益人返還本金并支付年化7%的收益，并承擔(dān)該信托計(jì)劃所購(gòu)眾和股份股票價(jià)格變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)；其權(quán)利是在支付信托計(jì)劃費(fèi)用、信托稅費(fèi)、一般受益權(quán)人本金和預(yù)期收益之后，享受其余部分的財(cái)產(chǎn)利益。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百九十六條關(guān)于“借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同"的規(guī)定，該信托計(jì)劃中特定受益權(quán)人徐某玉與一般受益權(quán)人陜國(guó)投·財(cái)富5號(hào)資金信托計(jì)劃之間的法律關(guān)系，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為借款合同關(guān)系。徐某玉自己出資并借入部分款項(xiàng)買(mǎi)入股票，實(shí)際享有該股票的收益并承擔(dān)價(jià)格變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)，是該部分股票的實(shí)質(zhì)所有權(quán)人。上訴人徐某玉關(guān)于系爭(zhēng)股票由其借款購(gòu)買(mǎi)，是系爭(zhēng)股票的實(shí)際權(quán)利人的訴訟理由成立，本院予以采信。本案中，系爭(zhēng)2,918.51萬(wàn)股眾和股份股票以陜國(guó)投-錦江證券信托的名義持有，以及眾和股份年報(bào)中未依法如實(shí)披露其真實(shí)權(quán)益歸屬等違規(guī)事實(shí)的存在，并不影響本院對(duì)系爭(zhēng)股票實(shí)質(zhì)所有權(quán)的判斷。
其次，系爭(zhēng)2,918.51萬(wàn)股眾和股份股票雖然通過(guò)大宗交易平臺(tái)過(guò)戶至張某名下，但根據(jù)案涉《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》的安排，風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)和收益歸屬并未真正從徐某玉轉(zhuǎn)移到張某一方。本案中，按照信托合同的約定，在陜國(guó)投·智慧1號(hào)信托計(jì)劃到期后，徐某玉應(yīng)當(dāng)變現(xiàn)信托財(cái)產(chǎn)以支付信托計(jì)劃費(fèi)用、信托稅費(fèi)、一般受益權(quán)人本金和預(yù)期收益，從而實(shí)現(xiàn)其在該信托計(jì)劃中的財(cái)產(chǎn)利益。但上訴人徐某玉并未選擇通過(guò)交易市場(chǎng)變現(xiàn)股票，而是在眾和股份的實(shí)際控制人許某成和案外人賀某杰的撮合下，通過(guò)向張某借款的方式實(shí)現(xiàn)信托計(jì)劃形式上的清算。根據(jù)案涉《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》的約定，徐某玉通過(guò)大宗交易將信托計(jì)劃持有的股票過(guò)戶到張某名下，以由張某代持的方式向張某融資。本案中當(dāng)事人的協(xié)議安排雖然在形式上存在著股票從“錦江證券信托→張某→新的信托計(jì)劃"的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，且股票也已經(jīng)實(shí)際經(jīng)由深圳證券交易所的大宗交易平臺(tái)過(guò)戶到張某名下，但有別于真實(shí)的大宗交易，系爭(zhēng)股票價(jià)格變動(dòng)的收益和風(fēng)險(xiǎn)并未因此而發(fā)生轉(zhuǎn)移。根據(jù)當(dāng)事人在協(xié)議中的約定，股票的價(jià)格變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)仍然由徐某玉承擔(dān)，收益亦由徐某玉享有。因此，系爭(zhēng)股票的所有權(quán)并未真正發(fā)生轉(zhuǎn)移。上訴人徐某玉關(guān)于其是案涉股票的實(shí)際權(quán)利人、張某只是代持有人的訴訟理由成立，本院予以采信。被上訴人張某關(guān)于其實(shí)際出資、通過(guò)大宗交易買(mǎi)入標(biāo)的證券，在深圳證券交易所和中登公司均有登記，在法律上取得了對(duì)標(biāo)的證券享有自由處分的權(quán)利的訴訟理由不能成立，本院不予采信。
2、關(guān)于《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》的效力認(rèn)定及當(dāng)事人的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。
關(guān)于《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》的效力問(wèn)題。本院認(rèn)為，證券交易市場(chǎng)不僅是買(mǎi)賣(mài)雙方的交易平臺(tái)，也承載著價(jià)格發(fā)現(xiàn)這一重要功能。建立一個(gè)自由、公平、充分公開(kāi)的證券市場(chǎng)，使市場(chǎng)參加人基于充分公開(kāi)之信息、立于平等地位、通過(guò)自然供求關(guān)系而形成交易價(jià)格，排除任何不當(dāng)人為干預(yù)的供求關(guān)系，是證券市場(chǎng)制度設(shè)計(jì)的基本價(jià)值目標(biāo)。對(duì)理性的投資者而言，其投資決策的依據(jù)包括上市公司公開(kāi)披露的信息，交易市場(chǎng)行情變化的信息，以及宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境、特定行業(yè)景氣等多個(gè)方面的信息。實(shí)踐中，滬、深交易所之所以及時(shí)發(fā)布市場(chǎng)行情信息、披露個(gè)股的大宗交易信息和龍虎榜成交數(shù)據(jù)，均是為了使投資者能夠及時(shí)獲得真實(shí)的行情信息并在此基礎(chǔ)上做出交易決策。為保障每個(gè)投資者都能立于公平的地位上進(jìn)行交易，法律制度必須禁止任何人為干擾供求關(guān)系與價(jià)格發(fā)現(xiàn)的行為。本案中，雙方當(dāng)事人所實(shí)施的交易行為通過(guò)大宗交易市場(chǎng)進(jìn)行并由交易所向市場(chǎng)發(fā)布大宗交易信息，但由于系爭(zhēng)股票的實(shí)質(zhì)所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移，導(dǎo)致投資者獲得的交易信息并不能夠反映案涉交易的真實(shí)情況，誤導(dǎo)投資者對(duì)眾和股份股票交易市場(chǎng)供求關(guān)系的判斷，這種不轉(zhuǎn)移實(shí)質(zhì)所有權(quán)的交易安排，本身就具備較強(qiáng)的可責(zé)性，為包括我國(guó)在內(nèi)的各國(guó)立法所禁止。根據(jù)本院查明的事實(shí)，案涉大宗交易發(fā)生在眾和股份的實(shí)際控制人許某成家族成員將持有的股票大部質(zhì)押，且已經(jīng)全部被司法機(jī)關(guān)凍結(jié)的背景之下。一旦眾和股份股票的二級(jí)市場(chǎng)交易價(jià)格出現(xiàn)大幅下跌的情況，不僅將直接影響出質(zhì)股票的擔(dān)保價(jià)值，若債權(quán)人行使質(zhì)權(quán)，還將直接威脅到許某成家族對(duì)公司的控制權(quán)。由此足以認(rèn)定，被上訴人張某關(guān)于許某成擔(dān)心大量股票在二級(jí)市場(chǎng)清盤(pán)拋售造成股價(jià)大幅下跌、親自撮合本案過(guò)橋借款的解釋?zhuān)媳景傅膶?shí)際情況，本院予以采信。許某成和徐某玉之所以選擇通過(guò)大宗交易代持的方式向張某融資，是為了避免采用市場(chǎng)化的清算手段給眾和股份的股價(jià)造成不利影響，防止眾和股份二級(jí)市場(chǎng)交易價(jià)格下跌。被上訴人張某不僅清楚徐某玉和許某成的上述目的，還實(shí)際提供資金為其完成過(guò)橋。在此基礎(chǔ)上，本院認(rèn)定，徐某玉和張某不僅在客觀上實(shí)施了不轉(zhuǎn)移實(shí)質(zhì)所有權(quán)的自買(mǎi)自賣(mài)行為，在主觀上還具有人為干預(yù)眾和股份在二級(jí)市場(chǎng)上的供求關(guān)系、影響證券交易價(jià)格的共同故意。
《中華人民共和國(guó)證券法》第七十七條第一款第三項(xiàng)規(guī)定，禁止任何人以在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量的手段操縱證券市場(chǎng)。本案雙方當(dāng)事人通過(guò)《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》的安排所實(shí)施的不轉(zhuǎn)移實(shí)質(zhì)所有權(quán)的自買(mǎi)自賣(mài)活動(dòng)，構(gòu)成在徐某玉實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行交易。無(wú)論其交易結(jié)果在客觀上是否實(shí)際影響了眾和股份的證券交易價(jià)格和交易量，都不影響雙方當(dāng)事人意在人為干預(yù)股票交易市場(chǎng)的供求關(guān)系，以避免在二級(jí)市場(chǎng)拋售股票造成眾和股份股價(jià)下跌這一合同目的之認(rèn)定。當(dāng)事人在協(xié)議中所追求的合同目的，直接違反了《中華人民共和國(guó)證券法》的前述強(qiáng)制性規(guī)定，構(gòu)成《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第三項(xiàng)規(guī)定的以合法形式掩蓋非法目的的合同，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定案涉《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》為無(wú)效合同。原審判決關(guān)于案涉《過(guò)橋借款協(xié)議書(shū)》合法有效的認(rèn)定不當(dāng)，本院予以糾正。對(duì)雙方當(dāng)事人基于合同有效而提出的相關(guān)訴辯理由，因無(wú)相應(yīng)的法律依據(jù)，本院不予支持。
關(guān)于合同無(wú)效后當(dāng)事人的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。《中華人民共和國(guó)民法通則》第六十一條規(guī)定，民事行為被確認(rèn)無(wú)效后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方；有過(guò)錯(cuò)的一方還應(yīng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。據(jù)此，張某應(yīng)當(dāng)向徐某玉返還其在二級(jí)市場(chǎng)出售眾和股份股票所收回的款項(xiàng)與其向徐某玉借出款項(xiàng)之間的差額，并賠償徐某玉維護(hù)自身權(quán)利提起本案訴訟的合理支出；徐某玉應(yīng)當(dāng)向張某賠償張某支出的交易成本、墊付資金的利息損失以及為徐某玉尋找接盤(pán)資金而向開(kāi)源證券所支付的利息損失等。因此，一審法院酌定張某向徐某玉賠償股票差價(jià)損失800萬(wàn)元并承擔(dān)20萬(wàn)元律師費(fèi)的處理結(jié)果，雖然理由有欠允當(dāng)，但其處理結(jié)果尚屬公平合理，可予維持。上訴人徐某玉關(guān)于張某應(yīng)當(dāng)向其賠償股票損失310,436,507元、律師費(fèi)損失人民幣300,000元、訴訟保全擔(dān)保費(fèi)用人民幣700,000元的訴訟主張，并無(wú)相應(yīng)的事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。
本案中二審法院運(yùn)用實(shí)質(zhì)重于形式的判斷標(biāo)準(zhǔn)，處理合法合理。
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