2009年4月，結(jié)合2006年至2008年媒體報道的340個未成年人受到性侵害案件，北京青少年法律援助與研究中心發(fā)布了《未成年人遭受性侵害案件統(tǒng)計分析報告》（以下簡稱報告）。恰逢貴州習(xí)水公職人員性侵幼女案件發(fā)生，研究報告率先由中國青年報以《花季淚：未成年人遭受性侵害案件分析報告》為標(biāo)題做了長篇專題報道后，引起社會高度關(guān)注。多年來，北京青少年法律援助與研究中心持續(xù)關(guān)注未成年人遭受性侵害問題。今年初以來，媒體又報道了大量未成年人受到性侵害的案件，這一問題再次引發(fā)社會高度關(guān)注。
今年上半年，以最高人民法院為主，就依法懲治性侵害未成年人犯罪問題做了大量調(diào)研。我們提供了相關(guān)報告和研究資料，也參加了有關(guān)征求意見座談會，提出了很多具體修改意見?？梢哉f，最高司法機關(guān)在推進(jìn)這項工作的過程中是認(rèn)真負(fù)責(zé)的。
今天，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部四部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（以下簡稱意見），意見的發(fā)布非常必要和及時，絕大多數(shù)意見針對性很強，可以說是回應(yīng)了現(xiàn)實社會的關(guān)注和需要，如果嚴(yán)格依法落實，將對有效預(yù)防未成年人受到性侵害、加大打擊此類犯罪發(fā)揮重要作用。
我希望結(jié)合2009年我們發(fā)布的研究報告以及最近一些年來對這一問題的關(guān)注重點，來介紹最高法院等部門所發(fā)布的最新意見社會背景和重大意義。
一、平衡保護(hù)未成年人犯罪嫌疑人、被告人和被害人的權(quán)益。
報告指出，“在統(tǒng)計分析的340個案件中，未成年人實施的性侵害案件有42件，占到案件總數(shù)的12.4％，可見所占比例是比較大的。未成年人對其他未成年人實施的性侵害案件，存在利益保護(hù)平衡問題?！彼詧蟾嫣岢?，“行為人與被害人都是未成年人，依法對雙方的利益保護(hù)進(jìn)行平衡”。
意見首先在最初基本要求中明確了平衡保護(hù)的原則，第4條規(guī)定，“對于未成年人實施性侵害未成年人犯罪的，應(yīng)當(dāng)堅持雙向保護(hù)原則，在依法保護(hù)未成年被害人的合法權(quán)益時，也要依法保護(hù)未成年犯罪嫌疑人、未成年被告人的合法權(quán)益?！?/b>在準(zhǔn)確適用法律部分的第27條再一次重申了原來最高法院已有規(guī)定，“已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微、未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。”
另外還要提到的一個問題是，在法律援助部分，以往我們更強調(diào)要幫助未成年人犯罪嫌疑人、被告人，97年刑事訴訟法就規(guī)定了在審判階段必須保障未成年人的辯護(hù)權(quán)，新修訂的刑訴法將未成年犯罪嫌疑人獲得辯護(hù)的權(quán)利延伸到偵查階段，這是重大的進(jìn)步。但遺憾的是，在立法和司法實踐中，我們對未成年被害人尤其是性侵害案件被害人的法律援助重視不夠，以致很多受到性侵的未成年人并不能獲得法律援助。國務(wù)院法律援助條例第11條規(guī)定，犯罪嫌疑人在被偵查機關(guān)第一次訊問后或者采取強制措施之日起，因經(jīng)濟(jì)困難沒有聘請律師的，就可以申請法律援助，但對被害人，卻是案件移送審查起訴之日起才可以申請，而要知道，在偵查階段律師的幫助對被害人尤其是未成年被害人也非常重要。
意見強調(diào)了對受到性侵未成年被害人的法律援助工作，意見第15條規(guī)定，“人民法院、人民檢察院辦理性侵害未成年人案件，應(yīng)當(dāng)及時告知未成年被害人及其法定代理人或者近親屬有權(quán)委托訴訟代理人，并告知其如果經(jīng)濟(jì)困難，可以向法律援助機構(gòu)申請法律援助。對需要申請法律援助的，應(yīng)當(dāng)幫助其申請法律援助。法律援助機構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時指派熟悉未成年人身心特點的律師為其提供法律幫助?！?/span>
但是，上述規(guī)定與現(xiàn)實依然存在差距，從平衡保護(hù)的視角看，希望未來所有刑事案件未成年受害人尤其是受到性侵害的被害人，不僅是在審查起訴階段和審判階段，而且在公安的偵查階段，都能獲得法律援助。被害人獲得法律援助，不僅有助于保護(hù)被害人合法權(quán)益，也有助于安撫其情緒，避免矛盾激化和仇視社會，有助于社會和諧穩(wěn)定。
二、通過加強和改進(jìn)公安機關(guān)立案工作、規(guī)定強制舉報義務(wù)等措施，讓此類案件盡快進(jìn)入司法程序
1、加強和改進(jìn)公安機關(guān)立案工作
報告中指出，“在貴州習(xí)水縣的案件中，被害人李某的母親發(fā)現(xiàn)女兒被侵害后，在8月份帶其報案，到10月份仍然沒有消息，由于擔(dān)心被人報復(fù)，只能趕緊帶著女兒偷偷躲到外地。到11月初，公安機關(guān)才通知案件有了突破。從報案到有答復(fù)經(jīng)過了將近三個月的時間，這充分體現(xiàn)了性侵害案件立案的困難。實際上，立案難也是被害人不主動報案的主要原因。在統(tǒng)計的340個案件中，不主動報案的案件有36件，占案件總數(shù)的10.6％?！逼鋵嵰l(fā)社會廣泛關(guān)注的湖南唐慧案件首先就涉及到最初當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)不及時立案問題，這必然引起唐慧不滿。
所以在報告中我們提出，“現(xiàn)有的立案嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)對于未成年人遭受性侵害案件并不適合。因為如果按照現(xiàn)有的立案標(biāo)準(zhǔn)，不僅會放縱犯罪人，使更多的未成年人受到傷害，而且會對本來已經(jīng)遭受侵害的未成年人造成更大的傷害。對于未成年人性侵害案件，只要公安機關(guān)接到報案，就應(yīng)當(dāng)立即立案而且開展調(diào)查。要充分意識到，對犯罪進(jìn)行偵查獲取證據(jù)是公安機關(guān)的職責(zé)，被害人沒有能力獲取足夠的證據(jù)證明案件事實的發(fā)生，尤其是對那些監(jiān)護(hù)人、熟人侵害的案件，又怎么可能要求一個年幼的女孩自己來提供這些證據(jù)呢?！?span>
這次意見對此有了更進(jìn)一步的規(guī)定，意見第十條規(guī)定，
“公安機關(guān)接到未成年人被性侵害的報案、控告、舉報，應(yīng)當(dāng)及時受理，迅速進(jìn)行審查。經(jīng)審查，符合立案條件的，應(yīng)當(dāng)立即立案偵查。
公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)可能有未成年人被性侵害或者接報相關(guān)線索的，無論案件是否屬于本單位管轄，都應(yīng)當(dāng)及時采取制止違法犯罪行為、保護(hù)被害人、保護(hù)現(xiàn)場等緊急措施，必要時，應(yīng)當(dāng)通報有關(guān)部門對被害人予以臨時安置、救助?！?span>
為了加強對公安機關(guān)立案工作的法律監(jiān)督，意見第11條還規(guī)定，“人民檢察院認(rèn)為公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查而不立案偵查的，或者被害人及其法定代理人、對未成年人負(fù)有特殊職責(zé)的人員據(jù)此向人民檢察院提出異議的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)要求公安機關(guān)說明不立案的理由。人民檢察院認(rèn)為不立案理由不成立的，應(yīng)當(dāng)通知公安機關(guān)立案，公安機關(guān)接到通知后應(yīng)當(dāng)立案。”
這一規(guī)定有明顯進(jìn)步，但坦率地說，與現(xiàn)實需要還有差距，公安機關(guān)對刑事案件立案的嚴(yán)格審查依然可能成為推諉立案的借口。在同樣是上述四部門發(fā)布的《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》中，明確規(guī)定了凡是接到拐賣婦女、兒童的報案、控告、舉報的，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立即以刑事案件立案，迅速開展偵查工作，這條規(guī)定對推進(jìn)打拐工作發(fā)揮了至關(guān)重要的作用。還是建議未來公安機關(guān)進(jìn)一步改進(jìn)未成年人遭受性侵害案件的立案工作，凡是接到未成年人被性侵害的報案、控告、舉報的，不僅是及時受理，而是要馬上立案，立即展開刑事偵查工作。
2、規(guī)定強制舉報義務(wù)
報告曾經(jīng)介紹了未成年人受到性侵害案件的兩個鮮明特點，那就是受害人往往眾多、受害時間往往持續(xù)很長，這兩個特點尤其在熟人作案中表現(xiàn)得最為明顯。在統(tǒng)計分析的39個監(jiān)護(hù)人實施的性侵害案件中，“39個案件中時間最長的為13年，一件案件持續(xù)了10年，有兩件案件持續(xù)了8年；總共39個案件的持續(xù)平均時間約為4.8年?！?“受害人數(shù)多和侵害持續(xù)時間長也是校園內(nèi)性侵害案件的特點。受害人人數(shù)多一方面表現(xiàn)為平均受害人人數(shù)眾多，在50個案件中，平均受害人數(shù)為25人；另一方面體現(xiàn)為在個別案件中，受害人人數(shù)之多令人震驚，如在一起案件中，鄉(xiāng)小學(xué)校長在20年的時間內(nèi)共強奸猥褻70名女生，犯罪人曾經(jīng)擔(dān)任三所小學(xué)的校長，在三所學(xué)校都實施過犯罪行為，一直沒有受害人采取報案等措施?！薄鞍讣掷m(xù)時間長和不積極報案的態(tài)度表明此類案件非常容易成為隱蔽案件?！?span>
盡管受害人數(shù)多、持續(xù)時間長以及很多案件容易成為隱型案件有著復(fù)雜的原因，但缺乏舉報也是原因之一。報告提出尤其是對家庭內(nèi)發(fā)生的此類案件，要規(guī)定“強制舉報義務(wù)”。這次意見規(guī)定了負(fù)有特定職責(zé)人員的舉報責(zé)任，意見第9條規(guī)定，“對未成年人負(fù)有監(jiān)護(hù)、教育、訓(xùn)練、救助、看護(hù)、醫(yī)療等特殊職責(zé)的人員（以下簡稱負(fù)有特殊職責(zé)的人員）以及其他公民和單位，發(fā)現(xiàn)未成年人受到性侵害的，有權(quán)利也有義務(wù)向公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院報案或者舉報。”明確規(guī)定對未成年人負(fù)有監(jiān)護(hù)、教育、訓(xùn)練、救助、看護(hù)、醫(yī)療等職責(zé)的人對此類案件有舉報義務(wù)，具有重大意義，有助于讓此類案件盡快進(jìn)入司法程序。盡管沒有規(guī)定明確的法律責(zé)任，也就是不舉報的法律后果，但在追究機構(gòu)或個人行政責(zé)任和民事賠償責(zé)任過程中，這樣的規(guī)定顯然將有重大作用。
三、通過完善取證方式、提高偵查水平、保護(hù)當(dāng)事人隱私等措施，預(yù)防和減輕對受害未成年人“二次傷害”。
在2003年我接受國務(wù)院婦女兒童工作委員會委托的中國兒童立法體系研究中，我就重點關(guān)注了未成年人遭受性侵害后的“二次傷害”問題。所謂“二次傷害”就是指兒童在遭受性侵犯之后，受害兒童的親屬、鄰居、老師、同學(xué)等人和在尋求司法幫助過程中公、檢、法機關(guān)及其辦案人員在言語上、態(tài)度上對她們的繼續(xù)傷害。
當(dāng)時我在給國務(wù)院婦女兒童工作委員會的報告中指出，“公、檢、法機關(guān)在辦理兒童性侵害案件過程中，因為訴訟階段的獨立性和分離性，受害兒童往往被不同的部門反復(fù)的詢問情況，使她們不斷的回憶和說出自己被侵害的過程及細(xì)節(jié)，往往會再次造成更深的傷害。還有，公、檢、法機關(guān)及其辦案人員在詢問受害兒童時言語、態(tài)度和方式方法上的不合適，也會讓受害兒童感覺到傷害。再有，公案機關(guān)在偵查過程中，不主動偵查、搜集證據(jù)，或者讓受害兒童及其親屬自己提供或?qū)ふ易C據(jù)，以及對案件久拖不決等消極做法，也會繼續(xù)傷害受害兒童。這些都屬于‘二次傷害’。
兒童性侵害案件是屬于絕對的個人隱私，《未成年人保護(hù)法》中明確規(guī)定，任何組織和個人不得披露未成年人的隱私。公、檢、法部門在辦理兒童性侵害案件過程中，都能夠做到不公開報道和披露案情，但是也存在著有的辦案人員向自己的家屬、朋友傳說案情，或者辦案人員到被害兒童的住處、學(xué)校詢問或調(diào)查時開警車、鳴警笛、不避諱眾人等等不利于保護(hù)受害兒童隱私的情況。這些做法也會給受害兒童造成‘二次傷害’。
以上這些情形是在刑事訴訟中可能會給被害兒童造成“二次傷害”的主要情況。此外，兒童遭受性侵害后，受害兒童的父母、家庭成員、老師、同學(xué)、鄰居、朋友等人對其的抱怨、疏遠(yuǎn)、歧視、議論等也屬于對受害兒童的‘二次傷害’。結(jié)合上述問題，本次意見規(guī)定了多項具體措施。
為了提高公安機關(guān)對此類案件的偵查水平，意見第12條規(guī)定，“公安機關(guān)偵查未成年人被性侵害案件，應(yīng)當(dāng)依照法定程序，及時、全面收集固定證據(jù)。及時對性侵害犯罪現(xiàn)場進(jìn)行勘查，對未成年被害人、犯罪嫌疑人進(jìn)行人身檢查，提取體液、毛發(fā)、被害人和犯罪嫌疑人指甲內(nèi)的殘留物等生物樣本，指紋、足跡、鞋印等痕跡，衣物、紐扣等物品；及時提取住宿登記表等書證，現(xiàn)場監(jiān)控錄像等視聽資料；及時收集被害人陳述、證人證言和犯罪嫌疑人供述等證據(jù)?！?/b>
為了避免造成社會影響、保護(hù)被害人隱私和避免反復(fù)詢問，意見第13條規(guī)定，“辦案人員到未成年被害人及其親屬、未成年證人所在學(xué)校、單位、居住地調(diào)查取證的，應(yīng)當(dāng)避免駕駛警車、穿著制服或者采取其他可能暴露被害人身份、影響被害人名譽、隱私的方式?！钡?/b>18條規(guī)定，“人民法院開庭審理性侵害未成年人犯罪案件，未成年被害人、證人確有必要出庭的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況采取不暴露外貌、真實聲音等保護(hù)措施。有條件的，可以采取視頻等方式播放未成年人的陳述、證言，播放視頻亦應(yīng)采取保護(hù)措施?！?/span>
為了在詢問時保障孩子有安全感以及保障法定代理人的訴訟權(quán)利，意見第14條規(guī)定，“詢問未成年被害人，審判人員、檢察人員、偵查人員和律師應(yīng)當(dāng)堅持不傷害原則，選擇未成年人住所或者其他讓未成年人心理上感到安全的場所進(jìn)行，并通知其法定代理人到場。無法通知、法定代理人不能到場或者法定代理人是性侵害犯罪嫌疑人、被告人的，也可以通知未成年被害人的其他成年親屬或者所在學(xué)校、居住地基層組織、未成年人保護(hù)組織的代表等有關(guān)人員到場，并將相關(guān)情況記錄在案?！?/b>
這些規(guī)定有重大進(jìn)步。但未來還有很多工作可以深化，比如，從工作層面，要考慮能否采取錄像、錄音的方式錄下其完整的口供，供檢察院、法院日后使用，以避免多部門反復(fù)詢問。要達(dá)到這種證據(jù)要求，就需要加強對偵查人員辦案以及詢問能力的培訓(xùn)。另外，詢問時是否通知受害未成年人法定代理人或其他親屬等到場，也要征求有辨別能力的受害未成年人的意見。
四、保障受害未成年人及其法定代理人訴訟權(quán)利
在貴州習(xí)水案件中，受害女生康某的父親甚至不知道開庭的日期，在他申請進(jìn)入法庭時也被阻止。當(dāng)康父拿出戶口簿，試著解釋作為未滿15歲的女兒的監(jiān)護(hù)人，自己應(yīng)該進(jìn)入法庭旁聽。但法官說：“你進(jìn)去，一是影響不好，二是確實違法。判了以后判決書會給你，你可以過幾天提起民事訴訟。”而另一位法官向康父解釋說，本案分兩個案件開庭，與康倩相關(guān)的被告母明忠(縣人大代表、利民房地產(chǎn)開發(fā)公司經(jīng)理)當(dāng)天暫時不審，所以康父無權(quán)進(jìn)入法庭。
但這是明顯的侵害被害人權(quán)利，根據(jù)媒體報道，當(dāng)天審理的是袁榮會的“強迫、容留、介紹婦女賣淫罪”，而這個罪就與被害人康某相關(guān)。司法機關(guān)認(rèn)為有公訴人代表了被害人的權(quán)益，所以被害人出庭與否都不重要。但這種觀點是完全錯誤的，公訴人代表的是國家，被害人有權(quán)代表自身維護(hù)權(quán)益。
實際上，在司法實踐中，未成年人被害人權(quán)利被忽視甚至公然侵害的現(xiàn)象非常普遍。在北京青少年法律援助與研究中心辦理的一起案件中，14歲的玲玲（化名）由于父親在外打工，母親回老家而一個人住在租賃的房屋內(nèi)。玲玲被鄰居帶走實施了強奸。玲玲的父母報案，在審查起訴階段，玲玲的父親提出了刑事附帶民事賠償，但是檢察院讓其父親在案件移送到法院后再提。過了很長時間案件也沒有消息。玲玲的父親到法院問案件的進(jìn)展，法官告訴其父親說本案已經(jīng)判決了，被告人因強奸罪被判處了五年有期徒刑。法官稱，由于被害人受傷不嚴(yán)重，沒有什么需要賠償?shù)模灾苯訉π淌虏糠肿龀隽伺袥Q。該案中充分暴露了對未成年人訴訟權(quán)利的漠視，沒有充分保障其權(quán)利。
實際上我國法律已經(jīng)對被害人訴訟權(quán)利的保護(hù)作出了比較全面的規(guī)定。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，被害人是刑事訴訟的一方當(dāng)事人。在有被害人的刑事案件中，司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)告知被害人的案件進(jìn)展情況，并履行告知提起民事訴訟權(quán)利、送達(dá)有關(guān)訴訟文書等法定義務(wù)。
為了保障受害未成年人及其法定代理人的訴訟權(quán)利，意見從兩個方面予以規(guī)定：
第16條規(guī)定，“人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)辦理性侵害未成年人犯罪案件，除有礙案件辦理的情形外，應(yīng)當(dāng)將案件進(jìn)展情況、案件處理結(jié)果及時告知被害人及其法定代理人，并對有關(guān)情況予以說明。”
第17條規(guī)定，“人民法院確定性侵害未成年人犯罪案件開庭日期后，應(yīng)當(dāng)將開庭的時間、地點通知未成年被害人及其法定代理人。未成年被害人的法定代理人可以陪同或者代表未成年被害人參加法庭審理，陳述意見，法定代理人是性侵害犯罪被告人的除外。”
五、壓縮嫖宿幼女罪的適用空間
我曾經(jīng)多次在媒體采訪和搜狐博客文章中呼吁撤銷“嫖宿幼女罪”，我在博客文章中詳細(xì)解釋了理由，其中最主要的理由是：嫖宿幼女這個罪名本身，就是對孩子權(quán)益的傷害。之所以制定奸淫幼女的標(biāo)準(zhǔn)，不管她同意與否，都會認(rèn)定為構(gòu)成犯罪，就是從立法的角度我們承認(rèn)了孩子對自身的行為及后果缺乏判斷，所以不具備性處分的權(quán)利。既然立法已經(jīng)明確不滿14周歲幼女不具有性處分權(quán)利，那就不應(yīng)再把嫖宿、嫖客、賣淫這樣一些污穢的字眼扣在這些孩子身上。
另外，從社會觀念上來看，大家一提到強奸都知道，這是一個重罪，要受到刑法嚴(yán)厲的處罰，但是一提到嫖娼，都會說這是違法，可能是公安的治安處罰，也就是從整個公眾的視野當(dāng)中，大家會認(rèn)為：嫖娼是輕的，強奸是重的，事實也確實是這樣。所以從這個角度來說，嫖宿幼女這個罪盡管它本身可能也是想保護(hù)幼女的權(quán)益，但是它客觀上弱化了整個社會對幼女性侵害后果的認(rèn)識，助長了類似犯罪行為的發(fā)生。
但遺憾的是，不僅當(dāng)前法律還有這樣的規(guī)定，最高法院難以改變?nèi)舜罅⒎ǖ囊?guī)定，很多刑法學(xué)者依然認(rèn)為這種規(guī)定有其必要性。歸納反對的理由，核心問題是站在特殊、優(yōu)先保護(hù)兒童權(quán)益視角還是保護(hù)犯罪成年人視角而已。
在現(xiàn)有立法背景下，意見第20條規(guī)定，“以金錢財物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關(guān)系的；知道或者應(yīng)當(dāng)知道幼女被他人強迫賣淫而仍與其發(fā)生性關(guān)系的，均以強奸罪論處?！边@是一個重大進(jìn)步，也是對那些以為“花錢”就是“嫖宿”觀念人的警告和震懾。
但未來立法改革努力的方向依然是要撤銷嫖宿幼女這個罪名，這個罪名本身就是一種諷刺。
六、嚴(yán)厲打擊利用特殊身份性侵未成年人犯罪
未成年人性侵害案件一個重要特點是熟人作案。根據(jù)報告統(tǒng)計，“在340個案件中，熟人作案的比例占到了68％?！?span>
在統(tǒng)計的340件案件中，監(jiān)護(hù)人實施的性侵害案件39件，“其中有29件發(fā)生在特殊家庭，比例高達(dá)75%，其中被生父、養(yǎng)父和繼父強奸的占監(jiān)護(hù)人侵害案件總數(shù)的61%，其次還有強迫、引誘、介紹賣淫等其他類案件?！痹趯W(xué)校發(fā)生的案件有50件，這類案件有兩個明顯特點值得關(guān)注：“一是農(nóng)村處于高發(fā)狀態(tài)，有60%的性侵害案件發(fā)生在農(nóng)村；二是高比例的老師、校長性侵害，在統(tǒng)計中占到校園性侵害的70%?！?span>
再有就是公職人員性侵幼女，貴州習(xí)水的案件中，涉嫌強奸、強迫賣淫的有政府官員、司法干部、教師以及縣人大代表等公職人員。這也是案件產(chǎn)生如此大影響和各方高度關(guān)注的原因。今年最初引發(fā)社會高度關(guān)注的海南校長帶學(xué)生開房案件，也涉及到另外一名國家公職人員。這類案件都產(chǎn)生了極其惡劣的社會影響，挑戰(zhàn)了民眾對公職人員道德底線的期望，敗壞了社會風(fēng)氣。
所以本次意見加大了對此類犯罪的打擊力度，意見21條規(guī)定，“對幼女負(fù)有特殊職責(zé)的人員與幼女發(fā)生性關(guān)系的，以強奸罪論處。對已滿十四周歲的未成年女性負(fù)有特殊職責(zé)的人員，利用其優(yōu)勢地位或者被害人孤立無援的境地，迫使未成年被害人就范，而與其發(fā)生性關(guān)系的，以強奸罪定罪處罰。”
根據(jù)25條、26條規(guī)定，對未成年人負(fù)有特殊職責(zé)的人員、與未成年人有共同家庭生活關(guān)系的人員、國家工作人員或者冒充國家工作人員，實施強奸、猥褻犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰；對未成年人負(fù)有特殊職責(zé)的人員、與未成年人有共同家庭生活關(guān)系的人員、國家工作人員，實施組織、強迫、引誘、容留、介紹未成年人賣淫等性侵害犯罪的，更要依法從嚴(yán)懲處。
七、通過明確單位賠償責(zé)任等措施，加強對受害未成年人民事權(quán)益保障
報告指出，“民事賠償在性侵害案件中一直都是個大問題，因為依照現(xiàn)有的法律規(guī)定，不管是刑事附帶民事訴訟還是刑事案件結(jié)束后單獨提起民事訴訟，精神損害賠償都不支持，只支持直接的物質(zhì)損失。司法實踐中一般也只是賠償少量的醫(yī)藥費，而被害人遭受的精神損害得不到有效安慰。因此，在統(tǒng)計的案件中，我們發(fā)現(xiàn)在15件案件中，被害人及其家長不愿意報案，而曾經(jīng)通過達(dá)成或者努力達(dá)成私了協(xié)議以獲得賠償。
解決未成年人遭受性侵害的民事賠償問題，最根本的方法是通過立法將精神損害撫慰金納入賠償范圍。但在立法沒有修訂的情況下，建議被害人盡量將傷害轉(zhuǎn)化為直接的物質(zhì)損失，司法機關(guān)也通過盡量多支持賠償請求彌補現(xiàn)有精神損害賠償不能支持的不足。例如，對于未成年人，可以將受到的心理傷害轉(zhuǎn)化為醫(yī)院對于精神疾病的診斷結(jié)論要求賠償，即主張心理治療的費用等。司法機關(guān)支持該類訴訟請求，既符合法律的規(guī)定，又彌補了精神損害不賠償?shù)牟蛔?，最大限度撫慰了未成年被害人及其家人的精神傷害，體現(xiàn)了司法的公正和人性化。
在統(tǒng)計的案件中，我們發(fā)現(xiàn)有一些未成年人遭受性侵害的案件發(fā)生在學(xué)?；蛘叽蚬に奚?，而學(xué)校及其打工宿舍具有明顯的過錯，如沒有安排教師值班，沒有對教師有效管理，沒有配備必要的防護(hù)措施，甚至沒有門鎖等。
實踐中，法院判決學(xué)校或者安全保障義務(wù)人承擔(dān)民事責(zé)任的案件不多。在統(tǒng)計的案例中，我們只發(fā)現(xiàn)一起法院判決學(xué)校承擔(dān)民事賠償責(zé)任的案件。”
針對這種情況，意見也做出了一些重要規(guī)定。
意見第31條規(guī)定，“對于未成年人因被性侵害而造成的人身損害，為進(jìn)行康復(fù)治療所支付的醫(yī)療費、護(hù)理費、交通費、誤工費等合理費用，未成年被害人及其法定代理人、近親屬提出賠償請求的，人民法院依法予以支持?！?/span>
意見第32條規(guī)定，“未成年人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間被性侵害而造成人身損害，被害人及其法定代理人、近親屬據(jù)此向人民法院起訴要求上述單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。”
八、保障受害未成年人獲得有效監(jiān)護(hù)和救助
報告當(dāng)時提出，“作為家庭成員的侵害人如果被追究刑事責(zé)任，受害人的后續(xù)生活保障可能出現(xiàn)問題是監(jiān)護(hù)人實施性侵害案件長時間不被發(fā)現(xiàn)的重要原因。一些案件中，即使其他監(jiān)護(hù)人發(fā)現(xiàn)侵害行為后，考慮到維持生活的需要也沒有及時報案。例如，在一起案件中，母親由于家里貧窮離家出走，13歲的被害人和爸爸奶奶一起生活。她曾被父親強奸多次后懷孕，身體受到了嚴(yán)重的傷害。當(dāng)案件被報道出來后，她仍然不敢說是父親實施的侵害行為，經(jīng)過胚胎鑒定后警方才確定了犯罪人。她表示，自己曾經(jīng)想報警，但是一想到是爸爸，想到一家人的生活都得靠父親打工維持，因此一直沒有報警。在另一起案件中，13歲的受害人父母不知去向，和大伯一起生活，在兩年時間內(nèi)多次遭到大伯強奸，雖然自己報了案，大伯也將接受法律制裁，但是由于沒有其他親屬照顧，只能再回到原來的家庭中由伯母撫養(yǎng)。這些案件充分體現(xiàn)了監(jiān)護(hù)人實施性侵害后未成年人對后續(xù)安置和生活保障的憂慮。
如果未成年人被監(jiān)護(hù)人性侵害后，還有其他監(jiān)護(hù)人，應(yīng)當(dāng)由其他人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。如果除了犯罪人之外，未成年被害人沒有其他監(jiān)護(hù)人，其他監(jiān)護(hù)人不愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)或者受害人繼續(xù)留在原來的家庭中會使其有可能受到更大的傷害，政府民政部門就要擔(dān)負(fù)起責(zé)任，代表國家對其監(jiān)護(hù)。如果未成年受害人因為監(jiān)護(hù)人被追究刑事責(zé)任導(dǎo)致生活困難或者失去生活來源，依照現(xiàn)有的規(guī)定，可以向當(dāng)?shù)孛裾块T申請最低生活保障或者其他救濟(jì)。同時建議政府加強對這類兒童的特殊物質(zhì)保障?！?span>
針對這種局面，本次意見也對此做出了具體規(guī)定：
意見第33條規(guī)定，“未成年人受到監(jiān)護(hù)人性侵害，其他具有監(jiān)護(hù)資格的人員、民政部門等有關(guān)單位和組織向人民法院提出申請，要求撤銷監(jiān)護(hù)人資格，另行指定監(jiān)護(hù)人的，人民法院依法予以支持?！?/span>
意見第34條規(guī)定，“對未成年被害人因性侵害犯罪而造成人身損害，不能及時獲得有效賠償，生活困難的，各級人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)可會同有關(guān)部門，優(yōu)先考慮予以司法救助?！?/span>
從加強對受性侵害未成年人保護(hù)的制度建設(shè)角度而言，意見具有重大意義，很多條款都是在當(dāng)前立法背景下的善意理解和突破。但有兩個問題持保留和關(guān)切：
首先，意見第19條規(guī)定，“知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是不滿十四周歲的幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女。
對于不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女。
對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等反映可能是幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女。
我一直認(rèn)為，在與幼女發(fā)生關(guān)系認(rèn)定是強奸的案件中，責(zé)任在成年人，也就是說，只要成年人與幼女發(fā)生了性關(guān)系，就構(gòu)成犯罪、要承擔(dān)刑事責(zé)任。至于一些罪犯辯解，我不知道她未成年啊，她看起來已經(jīng)很成熟了啊，她沒有告訴我啊等等，理由可以千奇百怪，但只要對象錯了，就構(gòu)成犯罪。只有這樣，才能強化成年人責(zé)任和自律。就如煙酒問題一樣，為什么成年人可以吸煙，賣煙、酒給他沒問題，而要限制賣煙酒給孩子？為什么我們說成年人之間發(fā)生性關(guān)系沒問題，但是對孩子來說不滿14周歲會認(rèn)為是犯罪？為什么我們說成年人流浪，他可能是一種生活方式，但是對孩子來說在流浪的過程當(dāng)中，政府要承擔(dān)責(zé)任，要給予救助和保護(hù)？孩子是弱小的，他的心智和身體都尚未成熟，要想保障孩子健康成長，就必須給孩子以特別保護(hù)，這已經(jīng)是國際社會共識。
上述意見將嚴(yán)格保護(hù)的對象降低到12周歲，對滿12歲不滿14周歲的也力圖加大保護(hù)力度，但在司法實踐當(dāng)中，這種規(guī)定可能導(dǎo)致受害人滿12周歲不滿14周歲的案件出現(xiàn)漏洞。
其次，任何制度的關(guān)鍵還在執(zhí)行。上述意見在司法實踐中會否得到善意、準(zhǔn)確、全面執(zhí)行，這非常重要。我們期待各地司法機關(guān)認(rèn)真學(xué)習(xí)、貫徹、落實這個文件，本著保護(hù)未成年人健康成長的最大善意，認(rèn)真辦理好每起未成年人受到性侵害的案件，讓最煩受到嚴(yán)厲處罰，讓孩子們得以安全健康成長。
