商業(yè)秘密，一般是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密是國際上通行的法律術(shù)語，有的國家將之稱為工商秘密，關(guān)貿(mào)總協(xié)定《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》則將其稱為未公開信息。
我國法律體系中，商業(yè)秘密一詞最早出現(xiàn)于1991年的《民事訴訟法》，該法第六十六條和第一百二十條明確提出了“商業(yè)秘密”一詞。隨后，1992年實施的《民事訴訟法司法解釋》第154條，認為商業(yè)秘密“主要是指技術(shù)秘密、商業(yè)情報及信息等，如生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易聯(lián)系、購銷渠道等當(dāng)事人不愿公開的工商業(yè)秘密?！?993年的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十條明確提出了商業(yè)秘密的概念，并規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的具體行為。
商業(yè)秘密包括經(jīng)營秘密與技術(shù)秘密兩方面的內(nèi)容。經(jīng)營秘密，即未公開的經(jīng)營信息，是指與生產(chǎn)經(jīng)營銷售活動有關(guān)的經(jīng)營方法、管理方法、產(chǎn)銷策略、貨源情報、客戶名單、標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等專有知識。技術(shù)秘密，即未公開的技術(shù)信息，是指與產(chǎn)品生產(chǎn)和制造有關(guān)的技術(shù)訣竅、生產(chǎn)方案、工藝流程、設(shè)計圖紙、化學(xué)配方、技術(shù)情報等專有知識。
侵犯商業(yè)秘密，是指行為人未經(jīng)權(quán)利人（商業(yè)秘密的合法控制人）的許可，以非法手段獲取商業(yè)秘密并加以利用的行為，這里行為人包括：負有約定的保密義務(wù)的合同當(dāng)事人；實施侵權(quán)行為的第三人；侵犯本單位商業(yè)秘密的行為人。所謂非法手段則包括：直接侵權(quán)，即直接從權(quán)利人那里竊取商業(yè)秘密并加以公開或使用；間接侵權(quán)，即通過第三人竊取權(quán)利人的商業(yè)秘密并加以公開或使用。
《合同法》第四十三條規(guī)定“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！薄秳趧雍贤ā返诙龡l規(guī)定“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項”?！缎谭ā返诙僖皇艞l也規(guī)定侵犯商業(yè)秘密罪。
就目前商業(yè)秘密糾紛案件審理的情況來看，主要呈現(xiàn)出了商業(yè)秘密案件的撤訴率比較高、原告勝訴的比例較低，判決駁回原告的訴訟請求占一定比例；掌握商業(yè)秘密的員工泄露商業(yè)秘密是造成商業(yè)秘密侵權(quán)的重要原因；第三人與原告的關(guān)鍵員工構(gòu)成共同侵權(quán)的現(xiàn)象比較普遍；商業(yè)秘密案件中的技術(shù)秘密糾紛案件所占比例最高的特點。企業(yè)或個人保護商業(yè)秘密，要做下以下幾個方面的準(zhǔn)備：
首先，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)“確權(quán)”，明確要求得到保護的商業(yè)秘密權(quán)的范圍。商業(yè)秘密權(quán)利人提起訴訟，提供證據(jù)證明該商業(yè)秘密的開發(fā)或形成過程；同時應(yīng)當(dāng)提供商業(yè)秘密的載體，固定其主張的商業(yè)秘密的范圍或者秘密點，也就是說商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)當(dāng)明確請求保護的技術(shù)信息與公知公用信息的區(qū)別點。即應(yīng)當(dāng)明確所謂“所訴為何”的問題。在司法實踐中,部分權(quán)利人僅把堆材料作為證據(jù)提交給法院,并只籠統(tǒng)提出要求商業(yè)秘密保護,此時人民法院應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人歸納出商業(yè)秘密的保護范圍,不說明或不能說明,表明權(quán)利人沒有成自己的舉證責(zé)任,形式意義上的舉證責(zé)任就不能轉(zhuǎn)換到被告身上。
其次，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)證明自己的該項權(quán)利“不為公眾所知悉”。再次，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)證明自己權(quán)利的實用性及價值性。
實用性和價值性是商業(yè)秘密最重要的構(gòu)成要件。從理論上講，舉證責(zé)任在權(quán)利人，權(quán)利人必須證明其主張的商業(yè)秘密能夠給權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟利益。該項證據(jù)的實質(zhì)是表明技術(shù)信息或經(jīng)營信息具有確定性，是完整的可應(yīng)用的方案，而不是大概的原理或抽象的概念。在審判實踐中，當(dāng)事人一般不提供這類證據(jù)，因為原被告雙方在訴訟前已形成事實上的競爭關(guān)系，包括使用、生產(chǎn)和銷售，沒有必要證明實用性和價值性的存在。
最后，權(quán)利人還應(yīng)當(dāng)提供采取了保密措施的證明。權(quán)利人應(yīng)當(dāng)對其采取的保密措施承擔(dān)舉證責(zé)任。權(quán)利人必須證明采取了具體的保密措施，所采取的保密措施在當(dāng)時、當(dāng)?shù)靥囟ǖ那闆r下是合理和恰當(dāng)?shù)?。保密措施的證據(jù)一般包括以下幾個方面：一是對技術(shù)信息載體加強管理的有關(guān)規(guī)章制度。二是通過規(guī)章或會議提出保密要求。三是對涉及技術(shù)秘密的場所和人員制定嚴(yán)格的保密制度。四是保密約定，即權(quán)利人與特定的對象訂立保密合同，明確權(quán)利與義務(wù)。另外，保密措施還包括權(quán)利人采取的物質(zhì)手段，比如將源代碼或核心配方鎖進保險柜里，加密碼等等。通過采取這些防范措施，使第三人除非通過不正當(dāng)手段，否則不能輕易獲得該信息。
商業(yè)秘密侵權(quán)人所用的信息與自己的商業(yè)秘密即秘密點具有一致性或者相同性。對一致性或者相同性的認定，因所侵犯的客體的不同而有所不同。侵權(quán)的客體如果是客戶名單、貨源情報、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等比較直觀的信息，一般可以直接判斷和鑒別侵權(quán)人所使用的信息與商業(yè)秘密權(quán)利人的秘密點是否具有一致性或者相同性。如果，侵權(quán)的客體是比較復(fù)雜的技術(shù)信息如產(chǎn)品配方、工程設(shè)計、計算機程序，就需要有權(quán)威的機構(gòu)和專家做出正式的鑒定結(jié)論。
鑒定一是將原告列舉的秘密點被告提交的公知資料進行比較，以確定商業(yè)秘密是否存在；二是將原告列舉的秘密點與被告所采用的信息加以比較，以確定異同。
權(quán)利人如果履行了上述舉證責(zé)任，法院一般根據(jù)“接觸+相似”原則審查被告是否構(gòu)成侵權(quán)。TRIPS協(xié)議第43條也有明確的規(guī)定：當(dāng)事人把足夠支持自己權(quán)利主張的證據(jù)提供后，法院就有權(quán)責(zé)令被控侵權(quán)方來提供證據(jù)。
綜上，一般情況下，如果權(quán)利人與有業(yè)務(wù)聯(lián)系的單位和個人有明示的合同且合同約定明確，通過追究對方的違約責(zé)任即可。但有些情況下，由于業(yè)務(wù)相對方違反默示的保密約定，追究業(yè)務(wù)相對方的違約責(zé)任賠償不足或者證據(jù)不足，權(quán)利人可以改變思路以侵犯商業(yè)秘密為由追究業(yè)務(wù)相對方的法律責(zé)任。這是雙方都是經(jīng)營者的情形，因而也是商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟中比較常見的情形。
