（網(wǎng)絡(luò)圖片，與文章無關(guān)）
微博上一法官講述的一個(gè)離婚案件引發(fā)了熱議。
男性功能障礙。女方稱不知情與其結(jié)婚。女訴至法院，男方要求女退還彩禮。女以男性障礙欺騙自己反訴賠償精神損失20萬。男不承認(rèn)患有性障礙，女申請(qǐng)法院對(duì)其鑒定遭男以隱私為由拒絕。
問：能否對(duì)男性功能障礙強(qiáng)制司法鑒定？男拒絕鑒定能否推定其有病？如男有病女可否請(qǐng)求賠償精神損失？
這種案件在基層法院經(jīng)常遇到。
就我看來，離婚案件中女方有一條絕技，而且屢試不爽。那就是指責(zé)男方“不能人道”。特別是對(duì)婚后無子家庭，這一訴訟技巧很有殺傷力。
而且，這一招例外于“誰主張誰舉證”的民事訴訟原理，很少見有法官在此種情況下仍要求女方舉證，更少見有法官主張此時(shí)的男子有權(quán)拒絕鑒定。簡直是一招制敵啊，直逼命門，不但讓對(duì)方無話可說，反而有些無地自容，甚至于暴跳如雪、咆哮公堂。
就我所見，這種情況下，男方一般都會(huì)選擇協(xié)議離婚，只寫感情不和而隱去真實(shí)原因。理由倒也簡單，如果在法律文書中寫明這一事實(shí)，豈不讓人沒法活了？有這種病，怎么再可能再續(xù)姻緣？如果再按時(shí)下某些達(dá)人的觀點(diǎn)，將裁判文書上網(wǎng)，即便是按學(xué)者所說進(jìn)行處理，相信這種案件對(duì)當(dāng)事人的殺傷力也大。
當(dāng)然，這種事在訴訟中也不能偏聽偏信一方之辭，一般要進(jìn)行了鑒定。但就是所見，大部分鑒定都認(rèn)定了上述事實(shí)?？赡苡袃蓚€(gè)原因，一則說明這個(gè)問題事關(guān)人的顏面，所以主張者肯定謹(jǐn)慎；二則國人患“舉而不挺、挺而不久、久而不堅(jiān)、堅(jiān)而不行”者多矣，遍地的牛皮癬性病小廣告可不是空穴來風(fēng)。一句話，時(shí)下國人的種子質(zhì)量成問題。
其實(shí)，歷史上也有這樣的案件。
民國12年，有山西女子?xùn)|方玉簫訴柴庸福解除婚約案，東方玉簫指稱“柴有精神病、不通人道，且于夜間疾作時(shí)，屢以鐵木重器擊傷家人”。
不愧為女子師范學(xué)校，廖廖數(shù)語就提示了問題的根本。這樣的婚約怎么能履行？
康乃爾大學(xué)醫(yī)科博士、法院鑒定人趙天放的鑒定認(rèn)為：柴庸福神經(jīng)組織不完，每分鐘呼吸達(dá)五百次以上，是血液循環(huán)亦大異常人?，F(xiàn)在醫(yī)術(shù)只能達(dá)于安靜神經(jīng)之程度，至于此項(xiàng)神經(jīng)組織不完者，殊屬無法治療；再該柴庸福生殖器，年已二十五歲，仍如臍狀，長一寸，直徑三分，用兩手安之增出五分之一，投以興奮劑亦無奮發(fā)之狀，是以失其作用。
這樣的案件結(jié)果，太原中正地方審判廳民事第一庭當(dāng)然要判決“婚約撤銷、財(cái)神返還”了。（載山西大學(xué)學(xué)報(bào)《政法月刊》，第十七/八期，民國十二年，轉(zhuǎn)引自王新宇著《民國時(shí)期婚姻法近代化研究》，中國法制出版社，2006年9月第1版）
不惟此，我們的解放區(qū)也有這樣的案件，而且根本就沒有用鑒定。想來還是人民法官水平高呀！
那就是：中華民國三十一年九月二十八日的上訴人侯丁卯與被上訴人侯張氏離婚案。
侯張氏以侯丁卯有不治之神經(jīng)錯(cuò)亂病，不堪同居，要求離異，訴于慶陽地方法院，經(jīng)判決侯張氏與侯丁卯離婚。
侯不服一審，上訴。
經(jīng)陜甘寧邊區(qū)高等法院傳訊兩造，侯丁卯確為不識(shí)五以上之?dāng)?shù)（在庭上數(shù)六個(gè)凳子為八件），不曉自己之年齡（二十七歲說成十歲），不識(shí)農(nóng)時(shí)（說正月可以種谷粟子），更不知男女之樂（同睡各床，不省房事），神經(jīng)錯(cuò)亂，傻而且有羊羔風(fēng)不治之惡疾。
法庭認(rèn)為，查侯丁神經(jīng)錯(cuò)亂，不識(shí)五以上之?dāng)?shù)，不知自己年齡，更不知男女之樂及夫婦之情，且患有羊羔瘋病，既已當(dāng)據(jù)訊明，上訴人謂侯丁年青力壯，并無不治之病，顯屬遁詞；而欲以侯丁之侄與侯張氏為嗣子，亦何能彌補(bǔ)侯張氏終身幸福之缺陷，侯張氏結(jié)婚以來苦惱九年，侯丁病愈無望，自念青春瞬逝，前途悲觀，要求離婚，實(shí)出諸不得已異之衷心，更何得指為張明之唆使圖財(cái)，原判依邊區(qū)婚姻條例第十一條第二款、第八款之規(guī)定，判決侯張氏與侯丁離婚，于法于情均無不合。本件上訴為無理，故判決如主文。（載《方圓法治》2009年第18期）。
這是發(fā)生在八十前的一起離婚案件。因男方患有精神病，在久治（長達(dá)九年）不愈的情況下，女方提出離婚訴訟。
那么，這種案件在今天，我們是怎樣審理的呢？
第一個(gè)問題就是判明男方的精神狀況。最高法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第七條規(guī)定，當(dāng)事人是否患有精神病，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)司法精神病學(xué)鑒定或者參照醫(yī)院的診斷、鑒定確認(rèn)。當(dāng)然，該條還規(guī)定，在不具備診斷、鑒定條件的情況下，也可以參照群眾公認(rèn)的當(dāng)事人的精神狀態(tài)認(rèn)定，但應(yīng)以利害關(guān)系人沒有異議為限。
因此在一般情況下，這種精神病鑒定是必不可少的。
根據(jù)誰主張誰舉證的民事訴訟原則，這種鑒定的費(fèi)用也是由女方來支付的。
其實(shí)不僅僅是費(fèi)用，這還需要假以時(shí)日，少則月余，多則以年計(jì)。所以有“在舊社會(huì)打官司需要錢多，在新社會(huì)打官司需要命長”的坊間說法。
解決了精神問題，還需要指定監(jiān)護(hù)人。眾所周知，當(dāng)前的監(jiān)護(hù)權(quán)很難講是權(quán)利，更多的盡義務(wù)，因此作為一個(gè)“經(jīng)濟(jì)人”是絕不愿意主動(dòng)承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的。更何況法律還規(guī)定了對(duì)指定不服的訴訟程序，這樣時(shí)間和金錢又一輪開始浪費(fèi)。
即便這些都解決了，我們的法院也不一定就判決離婚。因?yàn)榧热浑p方當(dāng)事人的婚姻已經(jīng)存續(xù)長達(dá)九年了，說明雙方還有一定的感情（法官的理由是若沒有感情一天也過不了），搞不好就會(huì)判個(gè)“不準(zhǔn)予離婚”。
其實(shí)這種離婚案件還有一個(gè)法律不能解決的難題，一般情況下當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)條件較差，如果判決離婚，女方當(dāng)然是幸福了，但患有精神病的男方的生活怎樣解決？靠其父母，一般年齡偏大；靠其兄妹，這種道義責(zé)任自然是法律不能強(qiáng)制的。能推給社會(huì)嗎？社會(huì)上有什么機(jī)制來解決？如果當(dāng)事人天天賴上了判案的法官，作為一個(gè)小法官你吃得消嗎？
就我見到的同種案例，沒有一起不判決女方向男方支付一定的經(jīng)濟(jì)幫助費(fèi)的，數(shù)目從幾千到上萬元不等?；蛟S原因就在于此吧。
我們看到，在八十年前，法官將當(dāng)事人傳上法庭，用簡單的方法（現(xiàn)場實(shí)驗(yàn)）就查明了精神狀態(tài)，根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任就判決了離婚。其效率和效益與今相比，自是涇渭分明。這也是我國史上有名的馬錫五式審判方式。一段時(shí)間我國的理論界和法學(xué)界都在強(qiáng)調(diào)法官“坐堂辦案”，強(qiáng)調(diào)從職權(quán)主義向當(dāng)事人主義過渡，從理論上講自有其應(yīng)取之處，但是否就百利而無一弊病，這則案例可為證。
當(dāng)下的法律亦有“不能人道”的規(guī)定。最高法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中規(guī)定，“一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其它原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的”可以作為夫妻感情確已破裂的情形之一。
但當(dāng)前的事實(shí)認(rèn)定，就要全靠“司法鑒定”了，盡管與解放區(qū)相比，今日的法院冠以了“人民法院”的字號(hào)。就我所見到的鑒定書，盡管都是專業(yè)機(jī)構(gòu)，盡管鑒定人的履歷也洋洋大觀，但鮮有如民國12年那份清晰易懂者。在這個(gè)意義，人民司法還是要學(xué)習(xí)一點(diǎn)老傳統(tǒng)的。
因?yàn)椤靶愿！迸c否，在婚姻關(guān)系和婚姻生活中很重要。
在我的《離婚為什么》（王學(xué)堂著，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2011年7月版）中，這篇《性福的證明》沒有收錄，主要是考慮到此文很黃很暴力。
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