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2019年12月28日，遵循周末每放大招的規(guī)律，全國人大常委會通過了《證券法（修正案）》（以下簡稱新證券法），從2014年起全國人民就開始翹首期盼的《證券法》修訂，幾經(jīng)沉浮，四稿審議，兩度暫停，經(jīng)歷了種種波折終于推出了，將于2019年3月1日正式施行。
本次修訂是《證券法》立法以來第二次大的修訂，修訂后的《證券法》條文226條，比舊版《證券法》的240條少14條，增加了“信息披露”和“投資者保護”兩章，修改變動的條文在100條以上，是一次比較徹底的大變動。新證券法最主要的修訂自然是注冊制的內(nèi)容，這將深遠影響我國資本市場，但其部分新修訂條款也將極大促進大資管行業(yè)的變革，通過對新證券法的研讀，主要總結(jié)了以下兩大方面：
一、將資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品納入證券法的適用范圍
2018年4月，人行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、外匯局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（以下簡稱資管新規(guī)），第一次力圖從大資管整體行業(yè)的角度進行統(tǒng)一規(guī)范。但是資管新規(guī)只是部門規(guī)章而非法律，其效力有限，而且就其內(nèi)容來說也只能給出原則性的規(guī)定，具體可操作細節(jié)還需要各個監(jiān)管部門出臺實施細則，從后續(xù)各監(jiān)管部門發(fā)布的實施細則也可以看到雖然各部門已經(jīng)很努力，但是距離統(tǒng)一監(jiān)管仍有不小的差距。
大資管行業(yè)無法形成統(tǒng)一而強有力的監(jiān)管主要原因之一是缺乏上位法，關(guān)于大資管行業(yè)的上位法理論界一直有分歧，主要有三種觀點：
1、《信托法》作為上位法。
理由是資管產(chǎn)品的法律本質(zhì)是信托法律關(guān)系，委托人將資產(chǎn)投資到資管產(chǎn)品后，受托資產(chǎn)與委托人其他財產(chǎn)相分離，作為受托人的資產(chǎn)管理人有權(quán)對受托資產(chǎn)進行獨立運作，所獲取的利益屬于委托人，類似于信托法律關(guān)系中信托財產(chǎn)的獨立性。
2、《證券投資基金法》作為上位法。
這種觀點顯而易見的缺點就是，證券投資基金法的適用范圍還是無法跨越行業(yè)，并不能解決統(tǒng)一監(jiān)管的問題。
3、修訂《信托法》、《證券法》、《證券投資基金法》作為上位法。
理由是資管產(chǎn)品的份額都可以均等化，可貨幣計量，因此本質(zhì)上都是證券，而資管產(chǎn)品委托人將資產(chǎn)投資資管產(chǎn)品由受托人進行投資管理的運作方式類似于信托。這種觀點比較全面是比較主流的觀點。
修改《證券投資基金法》第九十四條對非公開募集基金投資僅限于公開發(fā)行的股份有限公司股票的限制，將公司股權(quán)投資納入其中，使《證券投資基金法》適用于私募股權(quán)基金。
修訂《資管新規(guī)》，擴大資管新規(guī)適用的產(chǎn)品范圍，例如狹義的私募基金，以新證券法的標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一對資管產(chǎn)品進行，分為公募基金和私募基金；統(tǒng)一認定資產(chǎn)管理產(chǎn)品管理人的涵義，不按部門劃分資產(chǎn)管理人，而按照發(fā)行公募或私募產(chǎn)品來分別對資產(chǎn)管理人進行資質(zhì)條件和監(jiān)管方式的規(guī)定。
各監(jiān)管部門的實施細則按照新證券法、修訂后的《證券投資基金法》、修訂后的《資管新規(guī)》進行修訂，或者合成一個實施細則，不再分各個監(jiān)管機構(gòu)，目的是統(tǒng)一各項監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，完全消除監(jiān)管套利的可能性。
二、統(tǒng)一了大資管行業(yè)的投資者保護制度，提升了投資者保護的力度
1、規(guī)定“適當(dāng)性”制度。
“證券公司向投資者銷售證券、提供服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定充分了解投資者的基本情況、財產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況、投資知識和經(jīng)驗、專業(yè)能力等相關(guān)信息；如實說明證券、服務(wù)的重要內(nèi)容，充分揭示投資風(fēng)險；銷售、提供與投資者上述狀況相匹配的證券、服務(wù)。投資者在購買證券或者接受服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)按照證券公司明示的要求提供前款所列真實信息。拒絕提供或者未按照要求提供信息的，證券公司應(yīng)當(dāng)告知其后果，并按照規(guī)定拒絕向其銷售證券、提供服務(wù)。證券公司違反第一款規(guī)定導(dǎo)致投資者損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”
將散見于《資管新規(guī)》、各監(jiān)管部門規(guī)章及各協(xié)會自律規(guī)則中的投資者適當(dāng)性制度進行了整合，第一次在正式法律條文中將適當(dāng)性制度確立下來，意味著所有的資管產(chǎn)品，不論那個監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管或是尚未納入監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管，只要是符合新證券法規(guī)定條件的產(chǎn)品都必須遵守適當(dāng)性制度。
而且比《資管新規(guī)》及部分監(jiān)管部門規(guī)章更進一步的是新證券法第八十九條的規(guī)定，
“根據(jù)財產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況、投資知識和經(jīng)驗、專業(yè)能力等因素，投資者可以分為普通投資者和專業(yè)投資者。專業(yè)投資者的標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。普通投資者與證券公司發(fā)生糾紛的，證券公司應(yīng)當(dāng)證明其行為符合法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定，不存在誤導(dǎo)、欺詐等情形。證券公司不能證明的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償任?！?/section>
“投資者提起虛假陳述等證券民事賠償訴訟時，訴訟標(biāo)的是同一種類，且當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的，可以依法推選代表人進行訴訟。對按照前款規(guī)定提起的訴訟，可能存在有相同訴訟請求的其他眾多投資者的，人民法院可以發(fā)出公告，說明該訴訟請求的案件情況，通知投資者在一定期間向人民法院登記。人民法院作出的判決、裁定，對參加登記的投資者發(fā)生效力。投資者保護機構(gòu)受五十名以上投資者委托，可以作為代表人參加訴訟，并為經(jīng)證券登記結(jié)算機構(gòu)確認的權(quán)利人依照前款規(guī)定向人民法院登記，但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。”
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