海外家族信托業(yè)務開展經驗
家族信托的發(fā)展在國外已經十分成熟，許多富人已經選擇通過家族信托的方式來實現(xiàn)財富的永續(xù)傳承。在英國，家族信托是英國金融信托行業(yè)的領跑者，行業(yè)占比80%有余，具體包括遺囑執(zhí)行、資產運作、家庭稅務規(guī)劃等業(yè)務。而在現(xiàn)代家族信托的發(fā)端地——美國，家族信托作為財富傳承的工具已經普及。美國家族信托有稅務籌劃上的顯著優(yōu)勢，可以合理優(yōu)化包括財產稅、所得稅等在內的多項稅種，如遺產稅和贈與稅。
總體來說，國際上有以下幾方面的經驗值得借鑒。一是國外家族信托傾向于整體系統(tǒng)的家族傳承方案，即將家族財富全部交給受托人來進行管理，而受益人為全部家族成員。受托人的管理行為以及分配標準是受委托人設立信托時的協(xié)議約束，并不因受益人的要求而發(fā)生變化。二是國外的家族信托結構中往往加入家族辦公室的角色，它的主要作用是家族財富頂層設計。家族辦公室中有家族成員以及律師、會計師、高級管理人才等外部專業(yè)人士，為家族成員提供個性化的顧問服務。三是家族信托的治理采用多元化的顧問結構，而不是個人化的治理結構。多元化的顧問治理結構在家族財富的管理上能夠更為公平公正，管理行為也更能獲得受益人的認可。四是家族信托的模式設計中以環(huán)形結構互相監(jiān)督。這樣的環(huán)形結構可以保障每一個環(huán)節(jié)的操作都不以個人或單一機構的意志進行，整個家族信托在一個穩(wěn)定的內部結構下進行。
家族信托業(yè)務開展與挑戰(zhàn)
2018年8月，中國銀保監(jiān)會正式定義“家族信托”，并加強了行業(yè)在家族信托方面的展業(yè)引導。國內參與家族信托業(yè)務的相關主體包括商業(yè)銀行、信托公司、保險公司、律師事務所、會計師事務所及獨立家族辦公室等。商業(yè)銀行私人銀行部與信托公司的合作是當前國內家族信托業(yè)務的主流模式。數(shù)據(jù)顯示，截至2018年底，中國境內計有15家商業(yè)銀行和34家信托公司開展家族信托業(yè)務，家族信托規(guī)模在千億元左右。家族信托作為財富管理領域的“舶來品”、信托行業(yè)的“新生兒”，如何植入我國獨立的司法制度和類資管的信托環(huán)境面臨以下難點。
信托設立階段
在財產來源方面，我國尚未建立財產公開登記制度，財產來源時間久、周期長且經多次流轉后，提供完整證據(jù)和穿透難度大。在合法性、權利負擔、處置權限以及對債權人影響等方面可能存在一定程度的風險。在親屬關系方面，首先，《信托部關于加強規(guī)范資產管理業(yè)務過渡期內信托監(jiān)管工作的通知》規(guī)定受益人應包括委托人在內的家庭成員，但家庭成員之外的人員能否成為受益人并未明示，家族成員的外延范圍也不清晰。其次，能夠證明親屬關系的主要有戶口本、出生證、公安機關開具的親屬證明等。這些證據(jù)在很大范圍內不能涵蓋親屬關系。最后，當委托人想通過家族信托給予非婚生子女一定關照的時候，存在親屬關系不被認可、違背“公序良俗”、難以取得配偶確認書等障礙。這與《婚姻法》《繼承法》強調的非婚生子女享有同等權利的規(guī)定相違背。
信托運營階段
信?；鹋c風險計提標準過高。信?；鸷惋L險準備金制度主要是為抵御信用風險、市場風險尤其是流動性風險而設置成立的。家族信托并非投資工具，亦非融資通道，若繳納較多信?；鸷陀嬏彷^高風險金，不符合制度初衷，也給業(yè)務本身增加大量成本。另外，獨立性是家族信托的靈魂和核心，是實現(xiàn)債務隔離和定向傳承的邏輯起點。然而絕大部分業(yè)務的投資指令來源于委托人或其指定的財務顧問。如果委托人、受益人或者由其支配的財務顧問機構深入家族信托的經營管理，那么當外部事件需要追索到信托財產時，家族信托的隔離效果將大打折扣。
財產權信托展業(yè)
首先是成本，目前財產轉移至家族信托程序等同于普通交易，昂貴的交易成本成為財產信托難以跨越的第一道屏障。對于股權股票、不動產、藝術品等，信托公司缺乏相應的管理工具，若借助外部管理機構，則成本較高，尤其是房地產持有期間還會新增房產稅。高額的運營成本成為財產信托蝸步維艱的第二道關隘。其次是付費模式，信托公司作為金融機構，對房地產、股票股權、藝術品等財產缺乏相應的管理能力。信托財產的增值保值需要第三方機構實現(xiàn)，那么委托人如何對這類財產付費則非?？简炐磐泄炯夹g能力。最后是激勵措施，對于一線營銷人員而言，客戶配置金融資產尤其是本司產品，可以獲取相應的績效報酬。但是由于財產信托收費難以確定且低廉，營銷人員難以從中獲取與勞動付出相匹配的收入，因而參與性不高。
此外，我國家族信托業(yè)務的發(fā)展在人才隊伍建設、涉訴、業(yè)務創(chuàng)新等方面也都面臨困境。
信托公司應對措施
加強盡職調查責任。雖然受托人可通過風險告知、免責聲明等方式化解、降低承擔不利法律后果的可能性，但是一旦信托因財產來源瑕疵、處置權不充分等問題而被撤銷或者被宣告無效，那么對受托人的聲譽、業(yè)務的持續(xù)性等都將產生不利的影響。對此，一方面應加強對委托人持股的企業(yè)基本狀況、從業(yè)情況、家庭其他成員的任職與收入狀況、個人或持股的企業(yè)的涉訴情況等進行調查;另一方面應加強和銀行、律所等第三方機構合作，充分利用銀行在對公、零售業(yè)務與客戶接觸較深的優(yōu)勢和律師在盡調中的專業(yè)素養(yǎng)。
提高訴訟能力。訴訟是家族信托必然面對的問題，也是真正樹立家族信托架構的側影面。所以訴訟不代表聲譽風險，相反是受托人真正履行管理義務的表現(xiàn)，尤其在家族信托方興未艾階段，是一項光榮的義務。受托人應加強自身訴訟能力代替對涉訴的恐懼和對聲譽風險的擔憂。一是培育公司內部應訴的法律精英；二是加強和市場一流律所合作，確保受托財產的安全性。
增強服務品質。一方面在內部管理觀念、合規(guī)風控、運營方式給予家族信托區(qū)別對待。在流程管理上重新制定更適合個性化需求和綜合化服務的制度，以提升家族客戶服務的效率；另一方面在對外營銷中轉變目前以資產配置為主導的考核機制，更加注重對客戶長期持久全方位需求的挖掘。
完善家族信托制度相關建議
明晰信托財產所有權。信托制度為衡平法造就的產物，其精髓在于“雙重所有權”，受托人為信托財產名義所有權人，受益人為信托財產實質所有權人。在我國，《信托法》第2條規(guī)定的信托行為從《物權法》的角度看，受托人享有信托財產的占有、使用和處分權，而受益人享有信托財產的受益權，因此，受托人并不享有真正意義上的信托財產所有權。信托財產“轉移給”受托人不能等同于物權法上的“轉移”，也易與合同法上的“委托合同”相混淆。因此，立法或司法機構應對此問題給予明確界定。
完善信托財產登記制度?！缎磐蟹ā返谑畻l明確了信托財產的登記制度。信托財產登記的意義在于確定信托財產的獨立性，以實現(xiàn)信托財產的風險隔離。但我國目前只有信托產品登記制度，尚無完備的信托財產登記機構和登記程序，這在一定程度上阻礙了非資金型信托的發(fā)展。
信托財產的登記應與《物權法》《不動產登記暫行條例》《公司法》《專利法》《商標法》等作為信托財產的財產與財產權變動的登記相銜接，并且需要在相關的法律法規(guī)中予以明確，否則實踐中的操作將無據(jù)可循。關于房產信托的登記問題，一方面，雖然《物權法》《土地管理法》《城市房地產管理法》及《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓及轉讓暫行條例》等法律法規(guī)規(guī)定了土地使用權限屆滿后，住宅類建設用地使用權自動續(xù)期，非住宅類可申請續(xù)期，并明確了續(xù)期者需交納土地使用權出讓金，然而對于實施中的細節(jié)則無具體規(guī)定；另一方面，以不動產為信托財產在信托登記中心登記后，應將其已設立家族信托的信息反饋到房地產管理部門，并在登記簿中注明該房產已為信托財產，從而使相關交易方可以進行查詢。
嘗試信托持牌經營機制。目前，參與家族信托的機構有信托公司、商業(yè)銀行、證券公司、律師事務所和家族辦公室以及獨立財富管理機構等，除信托公司自身外，其他機構開展家族信托業(yè)務均需借助信托公司通道。鑒于此，建議監(jiān)管部門分清民事信托和營業(yè)信托的界限，同時界定家族信托的民事信托性質，放開受托人的范圍，并進行持牌經營。根據(jù)機構資質、過往業(yè)績和第三方評估等來確定經營機構的持牌資質，如建立信托征信系統(tǒng)、設定注冊資本下限以及設立從業(yè)人員的門檻等。
落實信托財產稅收制度。就信托財產征稅而言，交付端不應征稅，可以在運營端和分配端進行征稅。在運營端，可對增值部分收稅。在分配端，可借鑒國際信托征稅的導管理論，直接向受益人征稅，進而規(guī)避逃稅問題和重復征稅問題。同時針對股權、房產等的裝入提供配套稅收優(yōu)惠政策。
強化家族信托保密制度。其一，針對國家機關，如法院、檢察院、公安、稅務等因依法強制性地要求公布相關信息的，受托人應對相關信息予以披露，積極配合。其二，針對受益人，除必要的信息外，如按合同約定的信托報告予以披露。而委托人與受托人之間簽訂的非正式信托文件，受托人與其他受益人之間的溝通性文件，涉及他們對財產分配的要求以及對信托管理的意見，以及受托人與監(jiān)管機構之間的溝通文件等，不得向受益人披露。其三，針對第三人，至少要遵循如下保密原則：除非受托人基于誠信原則，認為披露資料是其履行信托義務必須行為；除非必須披露的外部資料且不會造成不公平或利益沖突；除非披露信息被委托人授權；除非資料已經公開以及除非因公共利益需要得到有關機關的許可。
