目前，我國社會保險、住房公積金尚未實現(xiàn)全國統(tǒng)籌，企業(yè)在實際經(jīng)營中常面臨無法為外地員工繳納社保、公積金的問題，因此第三方代繳機構應運而生，委托第三方機構為外地員工繳納社保、公積金成為企業(yè)解決這一問題的通行做法。在IPO項目中，發(fā)行人需要具備高度的合規(guī)性，那么委托第三方機構代繳員工社保、公積金的情況是否會對其合規(guī)性乃至成功上市造成重大不利影響？筆者就此問題進行了案例研究。快來和基小律一起看看吧～
法律法規(guī)
《社會保險法》第五十七條規(guī)定：用人單位應當自成立之日起三十日內(nèi)憑營業(yè)執(zhí)照、登記證書或者單位印章，向當?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機構申請辦理社會保險登記。《社會保險法》第五十八條第一款規(guī)定：用人單位應當自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的，由社會保險經(jīng)辦機構核定其應當繳納的社會保險費。《社會保險法》第六十條第一款規(guī)定：用人單位應當自行申報、按時足額繳納社會保險費，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。職工應當繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳，用人單位應當按月將繳納社會保險費的明細情況告知本人。《社會保險法》第八十四條規(guī)定：用人單位不辦理社會保險登記的，由社會保險行政部門責令限期改正；逾期不改正的，對用人單位處應繳社會保險費數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處五百元以上三千元以下的罰款。《住房公積金管理條例》第十五條規(guī)定：單位錄用職工的，應當自錄用之日起30日內(nèi)向住房公積金管理中心辦理繳存登記，并辦理職工住房公積金賬戶的設立或者轉移手續(xù)。《住房公積金管理條例》第十九條規(guī)定：職工個人繳存的住房公積金，由所在單位每月從其工資中代扣代繳。單位應當于每月發(fā)放職工工資之日起5日內(nèi)將單位繳存的和為職工代繳的住房公積金匯繳到住房公積金專戶內(nèi)，由受委托銀行計入職工住房公積金賬戶。《住房公積金管理條例》第二十條規(guī)定：單位應當按時、足額繳存住房公積金，不得逾期繳存或者少繳。《住房公積金管理條例》第三十七條規(guī)定：違反本條例的規(guī)定，單位不辦理住房公積金繳存登記或者不為本單位職工辦理住房公積金賬戶設立手續(xù)的，由住房公積金管理中心責令限期辦理；逾期不辦理的，處1萬元以上5萬元以下的罰款。根據(jù)上述法律規(guī)定，用人單位負有為員工按時、足額繳納社會保險、住房公積金的法定義務，如未履行相應繳納義務，存在最高被處以“應繳社會保險費數(shù)額三倍的罰款”、“5萬元的罰款”的行政處罰。科創(chuàng)板上市公司案例
經(jīng)檢索，現(xiàn)有科創(chuàng)板IPO項目中存在委托第三方代繳員工社保、公積金情況的項目及其具體情況如下：
公司名稱 | 報告期內(nèi)代繳比例 | 整改情況 | 問詢情況 |
合肥科威爾電源系統(tǒng)股份有限公司（注冊生效） | 報告期內(nèi)，發(fā)行人通過第三方代繳社保、公積金比例分別為1.6%、14.07%、0.74% | 發(fā)行人分別于2018年10月10日成立深圳分公司，2018年10月30日成立西安分公司，2018年12月13日成立北京分公司，2019年2月20日成立上海分公司，2019年4月12日成立南京分公司，并由各分公司獨立開設社保及公積金賬戶為相關員工繳納社保及公積金。 | 未被問詢 |
杭州品茗安控信息技術股份有限公司（上市委會議通過） | 截至報告期末，發(fā)行人通過第三方代繳社保、公積金比例為5.75% | 未披露 | 未被問詢 |
蘇州和林微納科技股份有限公司（上市委會議通過） | 報告期內(nèi)每年期末，發(fā)行人通過第三方代繳社保、公積金比例分別為7.02%、5.56%、3.32% | 未披露 | 未被問詢 |
上海正帆科技股份有限公司（注冊生效） | 截至報告期末社保、公積金代繳比例為8.61%。 | 未披露 | 首輪問詢 |
合肥芯碁微電子裝備股份有限公司（上市委會議通過） | 報告期內(nèi)，發(fā)行人委托第三方代繳社保、公積金比例為15.79%、10.08%、7.82%。 | 發(fā)行人已于2019年1月22日設立深圳分公司，獨立開設了社保及公積金賬戶，并于2019年4月起自行為當?shù)貑T工繳納社保及公積金。發(fā)行人亦將根據(jù)外地業(yè)務發(fā)展和員工聘用情況逐步在當?shù)卦O立分公司或子公司，為外地員工繳納社保和住房公積金。 | 首輪問詢 |
慧翰微電子股份有限公司（提交注冊） | 截至報告期末，發(fā)行人通過第三方代繳社保比例為34.69%，通過第三方代繳公積金比例為33.06% | 發(fā)行人已著手設立慧翰股份廈門分公司、慧翰股份上海分公司，慧翰股份廈門分公司已于2020年5月9日通過商事主體名稱預先核準，慧翰股份上海分公司已于2020年5月完成設立登記信息申報，前述分公司設立后，將著手辦理相關社會保險費及住房公積金的開戶事宜，后續(xù)將由前述分公司自行為上海及廈門兩地員工繳納社會保險費及住房公積金，終止委托第三方公司代繳部分員工的社會保險費、住房公積金的行為。 | 首輪問詢 |
南京森根科技股份有限公司（已問詢） | 報告期內(nèi)，發(fā)行人通過第三方代繳社保、公積金比例分別為：21.66%、22.03%、22.98%、22.89% | 公司將在員工實際工作地點地級市，并結合外駐員工的區(qū)域分布情況（原則上為同一地級市員工人數(shù)超過5人），逐步成立分公司，并以分公司名義為該地區(qū)員工在當?shù)剞k理社會保險及住房公積金繳存登記，逐步減少通過第三方代繳的人數(shù)。 | 首輪問詢、二輪問詢 |
國泰新點軟件股份有限公司（已問詢） | 報告期內(nèi)，發(fā)行人委托第三方繳納員工社保、公積金的比例分別為32.23%、33.70%、33.82%和19.52%。 | 2019年下半年開始，公司確立了通過各地分公司以及新設子公司的方式為部分員工以分公司或子公司名義繳納社會保險和住房公積金的整改方案。截至報告期末，發(fā)行人已經(jīng)通過該等方式有效的降低了社會保險和住房公積金代繳比例，未來將繼續(xù)通過新設分公司、子公司的方式進一步降低社會保險和住房公積金代繳比例。 | 首輪問詢 |
上述案例中，發(fā)行人通過第三方代繳社保、公積金比例從0.74%到34.69%不等，但比例相對較低的品茗股份、科威爾以及和林科技均未被上交所問詢，而比例較高的正帆科技、芯碁微裝以及慧翰股份都被上交所進行了問詢，甚至進行了二輪問詢，這些項目在回復上交所問詢時，除對第三方代繳的背景及原因做解釋之外，都相應提出了整改措施。針對第三方代繳社保、公積金的合規(guī)性，中介機構解釋思路通常為：承認發(fā)行人委托第三方代繳員工社保、公積金不合規(guī)，但發(fā)行人已實質(zhì)履行了為員工繳納社保、公積金的法律義務，保障了員工的合法權益。如森根科技項目在回復上交所問詢時披露：“發(fā)行人通過第三方代繳社保及公積金的行為未完全依照《中華人民共和國社會保險法》《住房公積金管理條例》的規(guī)定，為其員工向社會保險經(jīng)辦機構申請辦理社會保險登記和向住房公積金管理中心申請辦理住房公積金繳存登記，但發(fā)行人通過第三方代繳社保及公積金的方式實質(zhì)履行了為其員工實際繳納社會保險費及住房公積金的法律義務，不構成重大違法違規(guī)行為?！?/span>針對這一問題的整改措施，發(fā)行人一般會在外地設立分公司或子公司，再由分公司或子公司獨立開設社保及公積金賬戶為相關員工繳納社保及公積金。科創(chuàng)板IPO審核中關注的要點
1、發(fā)行人委托第三方代繳員工社保、公積金的背景、原因、相關人員的專業(yè)構成、人數(shù)變化情況，由第三方代繳是否具有合理性；2、第三方代繳金額及占同期營業(yè)利潤的比例，是否對發(fā)行人業(yè)績和持續(xù)經(jīng)營能力產(chǎn)生影響。3、代繳機構的基本情況，是否具有相應的資質(zhì)，是否與發(fā)行人存在關聯(lián)關系。代繳機構是否為發(fā)行人墊付資金，是否存在為發(fā)行人承擔成本費用或其他輸送利益情形。4、發(fā)行人委托第三方代繳行為是否合法合規(guī)，是否存在被行政處罰的風險，是否構成重大違法行為，是否構成本次發(fā)行上市的實質(zhì)性障礙。5、第三方代繳員工社保、公積金是否損害員工利益。發(fā)行人與公司員工、第三方代繳機構是否存在糾紛。結語
綜上所述，發(fā)行人委托第三方代繳社保及公積金的行為，違反了《社會保險法》以及《住房公積金管理條例》的相關規(guī)定，存在不合規(guī)之處，但該等不合規(guī)主要是由于社保、公積金屬地管理與企業(yè)跨地區(qū)經(jīng)營的矛盾造成的，企業(yè)主觀惡性較小。因此，筆者認為，發(fā)行人在滿足下列條件情況下，委托第三方代繳社保、公積金的行為不會構成發(fā)行上市的實質(zhì)性障礙：
（1）發(fā)行人委托具有資質(zhì)的且無關聯(lián)關系的代繳機構繳納；（2）發(fā)行人自行承擔相關費用，不存在第三方墊付資金、承擔成本費用的情況；（3）發(fā)行人在申請文件中已如實披露相關情況及對公司可能造成的影響；（4）《招股說明書》已就此問題做重大事項提示；（5）社保、公積金主管部門已向發(fā)行人及其子公司出具《合規(guī)證明》；（6）發(fā)行人已著手采取相應整改措施，報告期內(nèi)代繳比例逐年下降，且報告期末代繳比例不高于5%；（7）發(fā)行人控股股東、實際控制人作出兜底承諾。
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