非上市公司股權(quán)激勵要點解析
作者/馮凱麗 李靜嫻 張昇立（北京云亭律師事務(wù)所）
對于企業(yè)來說，合理而有效的人才激勵對于企業(yè)的生存發(fā)展至關(guān)重要。隨著企業(yè)越來越重視關(guān)鍵人才的分配方式，股權(quán)激勵逐漸進入大眾的視野。股權(quán)激勵本質(zhì)上是一種長期激勵，使被激勵對象與企業(yè)之間形成利益共同體，也避免了管理層為了追求短期利益而做出不利于公司長期發(fā)展的決策。其作為一種人才價值回報機制，使被激勵對象擁有了公司股權(quán)，共享企業(yè)發(fā)展所獲得的收益。
2006年《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》實施后，我國的股權(quán)激勵在監(jiān)管層面的標(biāo)準(zhǔn)逐漸清晰。2016年《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》正式實施，并于2018年進行了修正。上述相關(guān)規(guī)范規(guī)定的主體均為上市公司，對于非上市公司股權(quán)激勵則缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范。2018年，新修訂的《公司法》第142條增加了“公司可以將收購的本公司股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵”，其從法律層面對非上市公司股權(quán)激勵進行了明確認可，也保留了操作的空間。
（一）非上市公司股權(quán)激勵方式
1. 限制性股權(quán)
限制性股權(quán)是指激勵對象按照股權(quán)激勵計劃規(guī)定的條件，獲得的轉(zhuǎn)讓等部分權(quán)利受到限制的本公司股權(quán)。限制性股權(quán)在解除限售前不得轉(zhuǎn)讓、用于擔(dān)?；騼斶€債務(wù)。其關(guān)鍵點在于設(shè)置了限制性條件，例如，設(shè)定最低服務(wù)年限、禁售期等。一般情況下，禁售期屆滿或解除限售條件滿足后，被激勵對象可以出售股權(quán)。但如果預(yù)期目標(biāo)沒有完成，公司有權(quán)無償或以較低價格回購未解除限售部分的限制性股票。該種激勵模式下，企業(yè)需要預(yù)留股權(quán)池，激勵成本較高。
2.期權(quán)
期權(quán)是指公司授予激勵對象在未來一定期限內(nèi)以預(yù)先確定的條件購買本公司一定數(shù)量股權(quán)的權(quán)利。期權(quán)本質(zhì)上一種“認股權(quán)”，被激勵對象在達到行權(quán)條件時，被激勵對象有權(quán)按照協(xié)議約定的行權(quán)價格購買公司股權(quán)。被激勵對象往往擁有主動的選擇權(quán)。但由于非上市公司股權(quán)缺乏有效的股權(quán)流通平臺以及定價機制，其受市場等多種因素影響，因此，特定情形下期權(quán)對于員工的激勵作用可能十分有限。
3. 虛擬股權(quán)
虛擬股權(quán)是指企業(yè)授予被激勵對象一種虛擬的股票，直接兌付的是現(xiàn)金，以股權(quán)權(quán)益來計量，并沒有授予真正的股權(quán)，不可以進行外部工商登記。作為非上市公司激勵員工的一種手段和工具，被激勵對象根據(jù)其持有的虛擬股權(quán)享有一定的分紅權(quán)、增值權(quán)，但其不享有表決權(quán)，一般情況也不可以轉(zhuǎn)讓和出售，在員工離開企業(yè)時自動失效。虛擬股權(quán)的設(shè)置在不影響公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的情況下，即實現(xiàn)了被激勵對象最核心的訴求，與公司共享發(fā)展的收益。華為曾利用虛擬股權(quán)對員工進行激勵，并取得了良好的效果。值得一提的是，如果虛擬股權(quán)是有償授予，就需要在設(shè)計的過程統(tǒng)籌安排，注意和非法集資等問題劃清界限。此外，根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》股權(quán)清晰的要求，虛擬股權(quán)在上市審核過程中面臨一定的挑戰(zhàn)。
究竟以何種方式進行股權(quán)激勵，與企業(yè)的發(fā)展階段、盈利模式、股東結(jié)構(gòu)密切相關(guān)。例如，對于初創(chuàng)型企業(yè)，價值更多體現(xiàn)在公司股權(quán)的估值上，為了加強員工對企業(yè)的粘性和凝聚力，可以限制性股權(quán)進行激勵。如果企業(yè)進入成熟發(fā)展期，企業(yè)擁有充足的現(xiàn)金流，可以引入虛擬股權(quán)激勵員工。
（二）非上市公司股權(quán)激勵對象
參照《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》第8條關(guān)于“激勵對象”的規(guī)定，非上市公司股權(quán)激勵對象主要包括公司的董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員，以及公司認為應(yīng)當(dāng)激勵的對公司經(jīng)營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他員工等。考慮到監(jiān)事的獨立性要求，我們理解監(jiān)事任職期間不便于作為被激勵對象。
考慮到公司股權(quán)的風(fēng)險隔離及股權(quán)的穩(wěn)定性，在股權(quán)激勵過程中，往往會設(shè)立員工持股平臺，從而使員工成為間接股東。實操中員工持股平臺往往設(shè)立為有限合伙企業(yè)，主要基于以下兩點原因：
1.有利于創(chuàng)始股東作為普通合伙人取得持股平臺的控制權(quán)，保障公司決策的穩(wěn)定性；
2.相較公司制形式，合伙企業(yè)避免在平臺層面納稅，降低了稅負。
因此，在設(shè)立持股平臺時，可以考慮將持股平臺設(shè)立在有稅收優(yōu)惠的城市或地區(qū)，降低企業(yè)的負擔(dān)。
（三）非上市公司股權(quán)激勵關(guān)注要點
1. 股份支付
一般在股權(quán)激勵的同時，往往會衍生出股份支付的問題，企業(yè)需要為此支付相應(yīng)的成本費用。根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則第11號—股份支付》（以下簡稱“《準(zhǔn)則11號》”）第2條規(guī)定：“股份支付，是指企業(yè)為獲取職工和其他方提供服務(wù)而授予權(quán)益工具或者承擔(dān)以權(quán)益工具為基礎(chǔ)確定的負債的交易?！贝送?，根據(jù)《準(zhǔn)則11號》的規(guī)定，授予后立即可行權(quán)的換取職工（激勵對象）服務(wù)的以權(quán)益結(jié)算的股份支付，應(yīng)當(dāng)在授予日按照權(quán)益工具的公允價值計入相關(guān)成本或費用，相應(yīng)增加資本公積。完成等待期內(nèi)的服務(wù)或達到規(guī)定業(yè)績條件才可行權(quán)的、換取職工（激勵對象）服務(wù)的、以權(quán)益結(jié)算的股份支付，在等待期內(nèi)的每個資產(chǎn)負債表日，應(yīng)當(dāng)以對可行權(quán)權(quán)益工具數(shù)量的最佳估計為基礎(chǔ)，按照權(quán)益工具授予日的公允價值，將當(dāng)期取得的服務(wù)計入相關(guān)成本或費用和資本公積。
其中，確認權(quán)益工具的公允價值是關(guān)鍵所在。根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國稅〔2014〕67號）第十四條以及《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)激勵和技術(shù)入股所得稅征管問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2016年第62號）的文件規(guī)定，“公允價值”應(yīng)當(dāng)依次按照凈資產(chǎn)法、類比法和其他合理方法來確定，凈資產(chǎn)法按照取得股票（權(quán)）的上年末凈資產(chǎn)確定。根據(jù)股份支付會計準(zhǔn)則及相關(guān)會計政策，非上市公司的公允價值的判斷可考慮如下情形：有活躍交易市場的，應(yīng)當(dāng)以市場價格為基礎(chǔ)，在考慮波動性基礎(chǔ)上取均價；無活躍交易市場的，可采用估值方法確定，或參考同期引入外部機構(gòu)投資者的相對公允的股票發(fā)行價格；如無半年、一年內(nèi)的外部機構(gòu)投資者，則以申報期內(nèi)外部機構(gòu)投資者的價格為參考依據(jù)。
因此，擬IPO企業(yè)在股權(quán)激勵前，應(yīng)與律師、會計師共同確認此次股權(quán)激勵對利潤的影響，避免影響上市進程。
2. 股權(quán)激勵稅收問題
股權(quán)激勵稅收問題也是實操中須重點關(guān)注的問題之一。在實操過程中，如果以期權(quán)方式實施的股權(quán)激勵，在授予時并不要求納稅，而是在行權(quán)時會產(chǎn)生行權(quán)收益，即行權(quán)時會產(chǎn)生行權(quán)價與公允價值之間的差額，根據(jù)稅收規(guī)定，該行權(quán)收益需要按照工資、薪金所得繳納個人所得稅。限制性股權(quán)在解除限售時，會形成解鎖收益，即授權(quán)時的股權(quán)價格與解除限售時的股權(quán)價格之間的差額，同樣地，該解鎖收益需要按照工資、薪金所得繳納個人所得稅。待轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，則會產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益，按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅。
根據(jù)《101號文》的規(guī)定，非上市公司股權(quán)激勵計劃如能同時滿足《101號文》規(guī)定的七個條件，則在取得股權(quán)激勵時可暫不納稅，相關(guān)的個人所得稅可遞延至股權(quán)轉(zhuǎn)讓時一并繳納。具體規(guī)定如下：非上市公司授予本公司員工的股票期權(quán)、股權(quán)期權(quán)、限制性股票和股權(quán)獎勵，符合規(guī)定條件的，經(jīng)向主管稅務(wù)機關(guān)備案，可實行遞延納稅政策，即員工在取得股權(quán)激勵時可暫不納稅，遞延至轉(zhuǎn)讓該股權(quán)時納稅；股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)取得成本以及合理稅費后的差額，適用“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，股票（權(quán)）期權(quán)取得成本按行權(quán)價確定，限制性股票取得成本按實際出資額確定。遞延納稅的七個條件具體如下：
（1）境內(nèi)主體限制：屬于境內(nèi)居民企業(yè)的股權(quán)激勵計劃。
（2）內(nèi)部審批限制：股權(quán)激勵計劃經(jīng)公司董事會、股東（大）會審議通過。未設(shè)股東（大）會的國有單位，經(jīng)上級主管部門審核批準(zhǔn)。股權(quán)激勵計劃應(yīng)列明激勵目的、對象、標(biāo)的、有效期、各類價格的確定方法、激勵對象獲取權(quán)益的條件、程序等。
（3）股權(quán)來源限制：激勵標(biāo)的應(yīng)為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權(quán)。股權(quán)獎勵的標(biāo)的可以是技術(shù)成果投資入股到其他境內(nèi)居民企業(yè)所取得的股權(quán)。激勵標(biāo)的股票（權(quán)）包括通過增發(fā)、大股東直接讓渡以及法律法規(guī)允許的其他合理方式授予激勵對象的股票（權(quán)）。
（4）激勵對象限制：激勵對象應(yīng)為公司董事會或股東（大）會決定的技術(shù)骨干和高級管理人員，激勵對象人數(shù)累計不得超過本公司最近6個月在職職工平均人數(shù)的30%。
（5）持有時間限制：股票（權(quán)）期權(quán)自授予日起應(yīng)持有滿3年，且自行權(quán)日起持有滿1年；限制性股票自授予日起應(yīng)持有滿3年，且解禁后持有滿1年；股權(quán)獎勵自獲得獎勵之日起應(yīng)持有滿3年。上述時間條件須在股權(quán)激勵計劃中列明。
（6）行權(quán)期限限制：股票（權(quán)）期權(quán)自授予日至行權(quán)日的時間不得超過10年。
（7）行業(yè)限制：實施股權(quán)獎勵的公司及其獎勵股權(quán)標(biāo)的公司所屬行業(yè)均不屬于《股權(quán)獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄》范圍（見附件）。公司所屬行業(yè)按公司上一納稅年度主營業(yè)務(wù)收入占比最高的行業(yè)確定。
如不能同時滿足上述七個條件，或遞延納稅期間公司情況發(fā)生變化，不再符合上述第（4）至（6）項條件的，則應(yīng)在取得股權(quán)激勵時和轉(zhuǎn)讓股權(quán)時分別繳納個人所得稅。根據(jù)《101號文》第4條規(guī)定：“個人從任職受雇企業(yè)以低于公平市場價格取得股票（權(quán)）的，在不符合遞延納稅的情況下，按照《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知》（財稅〔2005〕35號），應(yīng)在獲得股票（權(quán)）時，對實際出資額低于公平市場價格的差額，按照“工資、薪金所得”項目按照“工資、薪金所得”項目納稅。
除上述情形外，如股權(quán)激勵對象行權(quán)后繼續(xù)持有股權(quán)參與企業(yè)分紅的，則根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知》（財稅〔2005〕35號）的規(guī)定，員工因擁有股權(quán)而參與企業(yè)稅后利潤分配取得的所得，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。
值得注意的是，若希望按照要求享受遞延納稅的政策，須根據(jù)《101號文》在規(guī)定期限內(nèi)到主管機關(guān)辦理備案手續(xù)。
（四）結(jié)語
對于非上市公司來說，實施員工持股能夠不斷優(yōu)化公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、激發(fā)員工活力、吸引和留住核心員工，提升企業(yè)長期價值，并且對公司引入投資人和上市都能起到積極的作用。但是也應(yīng)注意到，股權(quán)激勵是一項需要綜合考量的總體設(shè)計，因其可能影響公司股權(quán)清晰，且錯誤的激勵模式可能帶來一定法律風(fēng)險。因此，股權(quán)激勵作為留住人才的重要工具，還須從各方面統(tǒng)籌安排。
律師簡介
