遵紀守法是每個公民的應盡義務。那么，對勞動者涉嫌違法犯罪或已經(jīng)定罪量刑的，用人單位該如何依法管理及處理？回答這一問題，需要理解法律對“被依法追究刑事責任”的界定、法律中對涉刑員工的處理依據(jù)，分析法律給予用人單位的處理權限。
01
“被依法追究刑事責任”的界定
《勞動法》第二十五條第（四）款以及《勞動合同法》第三十九條第（六）款都明確規(guī)定，勞動者被依法追究刑事責任的，用人單位可以解除勞動合同。
什么是“被依法追究刑事責任”？根據(jù)《關于〈勞動法〉若干條文的說明》第二十五條規(guī)定，“被依法追究刑事責任”，具體指被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。
但是，修正后的《刑事訴訟法》取消了免予起訴的刑事訴訟制度，同時還規(guī)定了不起訴制度。如果公民已構成犯罪，但具有《刑事訴訟法》規(guī)定的不需要判處刑罰或免除刑罰情節(jié)的，人民檢察院將作出“不起訴”決定。
對此，勞社廳函[2003]367號《關于職工被人民檢察院作出不予起訴決定用人單位能否據(jù)此解除勞動合同問題的復函》規(guī)定，人民檢察院根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十二條第二款規(guī)定作出不起訴決定的，不屬于《勞動法》第二十五條第(四)項規(guī)定的被依法追究刑事責任的情形。因此，對屬于這一情形的職工，用人單位就不能按“被依法追究刑事責任”的規(guī)定解除雙方的勞動合同。
因此，在現(xiàn)行法律規(guī)定下，“勞動者被依法追究刑事責任”的情形只有兩類：一是被法院判刑；二是被法院免予刑事處分。但是無論哪一類，法院的判決或決定必須是生效的法律文書。如果勞動者或檢察院對一審刑事判決不服上訴的，用人單位應當?shù)却徑Y果。
但是，不能按“被依法追究刑事責任”的規(guī)定解除，并不等于用人單位不能解除勞動合同。如果勞動者存在不足以“被依法追究刑事責任”的違法或犯罪行為，但是依據(jù)規(guī)章制度可以解除勞動合同的，用人單位可以根據(jù)《勞動合同法》第三十九條關于“勞動者嚴重違反規(guī)章制度規(guī)定的，用人單位可以解除勞動合同”的規(guī)定，解除雙方勞動合同；或者，勞動者的違法犯罪行為給單位造成重大損害的，用人單位可以依據(jù)《勞動合同法》第三十九條關于“嚴重失職，營私舞弊，給單位利益造成重大損害”的規(guī)定，對勞動者作出解除。
02
等待判決期間勞動關系如何處理？
勞動者因涉嫌犯罪被刑事拘留，從刑事偵查到批準逮捕，再到生效刑事判決的下達，短則數(shù)月，長則數(shù)年。用人單位從員工成本管理的角度出發(fā)，可以采取以下措施進行處理：
第一，中止雙方勞動合同，等待法院生效判決作出后進行相應處理。勞部發(fā)[1995]309號《關于貫徹執(zhí)行〈勞動法〉若干問題的意見》第二十八條規(guī)定：“勞動者涉嫌違法犯罪被有關機關收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動者被限制人身自由期間，可與其暫時停止勞動合同的履行。暫時停止履行勞動合同期間，用人單位不承擔勞動合同規(guī)定的相應義務。勞動者經(jīng)證明被錯誤限制人身自由的，暫時停止履行勞動合同期間勞動者的損失，可由其依據(jù)《國家賠償法》要求有關部門賠償?！?/p>
據(jù)此，勞動者無論是涉嫌違法犯罪被限制人身自由期間，還是違法行為被確認而被限制人身自由期間，用人單位都可以采取暫時停止勞動合同履行的方式，即中止勞動合同。勞動合同中止期間，用人單位可以停發(fā)工資、停繳社會保險費，中止的時間也不計算為勞動者的本單位工作年限。如果勞動者被錯誤限制人身自由導致?lián)p失的，可以根據(jù)《國家賠償法》要求有關部門賠償。
第二，依據(jù)查證的違紀事實，按照規(guī)章制度規(guī)定解除勞動合同。勞動者涉嫌犯罪被依法限制人身自由的，如果生效的刑事判決尚未下達，用人單位是不能依據(jù)“被依法追究刑事責任”的規(guī)定與勞動者解除勞動合同的。但是，如果已經(jīng)查證的違紀事實證據(jù)處分，用人單位可以依據(jù)規(guī)章制度規(guī)定解除雙方勞動合同，無需等到生效判決下達。
值得注意的是，個別用人單位在制度中規(guī)定，勞動者被刑事拘留的屬于嚴重違規(guī)章制度的行為，單位可以解除勞動合同。筆者認為，這一規(guī)定的合法性有待商榷。刑事拘留是公安機關、人民檢察院對直接受理的案件，在偵查過程中，遇到法定的緊急情況時，對于現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子所采取的臨時剝奪其人身自由的強制方法。公民被刑事拘留的，可能只是涉嫌刑事犯罪，其犯罪行為正在確認中，不排除最終被無罪釋放。因此，在勞動者被刑事拘留期間，用人單位僅因其涉嫌犯罪就解除勞動合同，存在違法解除合同風險。
03
如何向被依法羈押的員工送達通知
用人單位對“涉刑”員工，無論是中止勞動合同還是解除勞動合同，都面臨著如何依法送達通知的問題。實踐中，由于涉刑員工被羈押的原因，有些單位無法確認勞動者羈押的具體場所，有些單位離勞動者羈押場所距離過遠，這些給通知的送達帶來了很大障礙。筆者認為，參照《民事訴訟法》關于法院向當事人送達訴訟文書的規(guī)定，用人單位對“涉刑”員工送達通知，不妨采取如下方式：
轉交送達。《民事訴訟法》第八十二條規(guī)定：“受送達人被監(jiān)禁的，通過其所在監(jiān)所轉交。受送達人被采取強制性教育措施的，通過其所在強制性教育機構轉交。”根據(jù)上述規(guī)定，勞動者在被監(jiān)禁、羈押期間，單位可以通過監(jiān)獄、看守所或公安部門將有關通知轉交勞動者。勞動者簽收后，以在送達回證上的簽收日期，為送達日期。
家屬簽收。《民事訴訟法》第七十八條規(guī)定：“送達訴訟文書，應當直接送交受送達人。受送達人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收?！眲趧诱弑灰婪ㄏ拗迫松碜杂善陂g，用人單位會見勞動者有困難的，可以將通知交由其同住（被羈押監(jiān)禁前的同?。┏赡昙覍俸炇铡Ｍ〕赡昙覍僭谒瓦_回證上簽收的日期即為送達日期。
留置送達。《民事訴訟法》第七十九條規(guī)定：“受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達人應當邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所，即視為送達?！睙o論是向本人直接送達，由家屬簽收，或者通過有關部門轉交，都可能遭遇拒簽。對一情況，用人單位應當邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場做見證。邀請第三人見證有困難的，用人單位應當對拒簽現(xiàn)場進行錄音或錄像。
約定送達。采取上述送達方式仍然有困難的，單位也可以通過勞動合同約定的方式做預防。例如，對中止合同事宜可以約定：乙方（指勞動者）被依法限制人身自由，甲方（指用人單位）尚未作出解除或終止合同處理的，乙方同意并確認勞動合同自然中止；對解除合同事宜可以約定：乙方（指勞動者）被依法追究刑事責任的，自判決或裁定時效之日起，乙方同意并確認勞動合同自然解除。
04
如何查詢勞動者的犯罪記錄
勞動者被依法追究刑事責任的，有的刑期較短、有的正處于待崗期間，加之公安機關和人民法院很少將有關信息反饋給用人單位，這就導致用人單位很難發(fā)現(xiàn)勞動者已經(jīng)被判刑，進而影響勞動合同的解除。
對于上述問題，通過公安部建立的犯罪人員信息查詢平臺可以得到有效解決。《公安機關辦理犯罪記錄查詢工作規(guī)定》第四條：“單位可以查詢本單位在職人員或者擬招錄人員的犯罪記錄，但應當符合法律、行政法規(guī)關于從業(yè)禁止的規(guī)定?！备鶕?jù)上述規(guī)定，用人單位獲悉勞動者犯罪但無法得到實證的，可以通過公安機關查詢勞動者的犯罪記錄。這里的犯罪記錄，是指我國國家專門機關對犯罪人員的客觀記載。除人民法院生效裁判文書確認有罪外，其他情況均應當視為無罪。
單位申請查詢勞動者犯罪記錄的，應當提交單位介紹信、經(jīng)辦人有效身份證明、加蓋單位公章的查詢申請表，以及查詢對象系單位在職人員證明材料。對于單位查詢，公安機關應當將查詢結果以《查詢告知函》的形式告知查詢單位。
總之，即使是涉刑員工，從公正合法以及保護勞動者合法權益的角度出發(fā)，用人單位在管理、處理時，仍要確保證據(jù)確鑿、依據(jù)充分、流程合法。
