“勞大圣”按：根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條、第四十六條的規(guī)定，當(dāng)用人單位未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)時(shí)，勞動者以此為由解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但勞動用工實(shí)務(wù)中，存在大量以各種形式約定或聲明“勞動者自愿不參加社會保險(xiǎn)”的情況，后勞動者又以用人單位未依法參加社會保險(xiǎn)為由解除勞動合同，并要求用人單位支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。那么，司法實(shí)務(wù)中，此種情況下，是否支持勞動者的解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償訴求呢？我們一起來看看一些司法實(shí)務(wù)案例。
本文選取了湖南省、廣東省、山東省、遼寧省、北京市、上海市的相關(guān)案例，其中，湖南、廣東、山東、上海的案例中所持意見基本一致，但論述各有側(cè)重點(diǎn)；遼寧、北京的案例中，則持另外一種意見和觀點(diǎn)。
下面，我們來看具體案例：
（2021）湘民申990號一案中，張某某于2012年3月1日入職××物業(yè)公司擔(dān)任保潔員一職，并于2012年4月16日向××物業(yè)公司提出《關(guān)于自行繳納社會保險(xiǎn)的申請》，載明：“由于個(gè)人原因要求公司將應(yīng)給本人繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)用隨工資發(fā)放給本人，由本人自行繳納多項(xiàng)社會保險(xiǎn)，由此產(chǎn)生的后果由本人自負(fù)，與公司無關(guān)，特此申請”。2020年1月5日，××物業(yè)公司向張某某發(fā)送短信，載明：“因香榭麗舍業(yè)委會成立，我司未能與業(yè)委會簽訂物業(yè)服務(wù)合同，經(jīng)政府主管部門參與協(xié)調(diào)并確定，我公司于2019年12月31日24時(shí)退出小區(qū)管理，你由原尚格名城香榭麗舍小區(qū)調(diào)往尚格大道繼續(xù)擔(dān)任保潔（崗位）。工作地點(diǎn)調(diào)整后，你的工作內(nèi)容不變，薪酬福利不變。2020年1月1日休息，2020年1月2日8時(shí)在香堤漫步小區(qū)門崗集合再統(tǒng)一安排具體工作。以上調(diào)動相關(guān)內(nèi)容已于2019年12月31日正式通知你。根據(jù)安排，尚格大道保潔人員到鄭某某處報(bào)到，休息區(qū)安排在濱江花園7棟保潔休息室，保潔工具在鄭某某處領(lǐng)取，考勤采用指紋或面部識別方式（指紋或面部數(shù)據(jù)在綜合部采集），作息時(shí)間：7：30—11:30,14:00—17:30。請按以上通知內(nèi)容遵照執(zhí)行，否則視為未出勤，按曠工處理”。張某某不愿意去尚格大道工作，從2020年1月2日之后每天僅去××物業(yè)公司綜合部報(bào)到。2020年1月21日，因張某某一直未到崗工作，××物業(yè)公司向張某某發(fā)出《關(guān)于限期到崗的通知》，要求張某某于2020年1月23日到崗上班。張某某收到通知后仍未去尚格大道工作。2020年2月10日，張某某向××物業(yè)公司提交《被迫離職》一份，載明：“自2020年1月2日起，本人等待公司解除合同，2月1日公司不接受本人元月份的考核，因此被迫離職”。2020年3月27日，張某某以××物業(yè)公司未為其購買社會保險(xiǎn)為由向株洲市天元區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，該仲裁委員會作出的裁決書中，其中一項(xiàng)為裁決××物業(yè)公司向張某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金22972元?！痢廖飿I(yè)公司不服，向株洲市天元區(qū)人民法院提起訴訟，提出請求法院判令無須向張某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金22972元等訴訟請求。
后該案經(jīng)一審、二審及再審程序，株洲市天元區(qū)人民法院、株洲市中級人民法院、湖南省高級人民法院審理均認(rèn)為：張某某原在××物業(yè)公司服務(wù)的“香榭麗舍”小區(qū)從事保潔工作，后因××物業(yè)公司退出“香榭麗舍”小區(qū)物業(yè)服務(wù)，于2019年12月21日通知張某某變更工作地點(diǎn)，工作內(nèi)容、薪酬福利不變。張某某作為××物業(yè)公司的單位員工，有服從公司根據(jù)實(shí)際情況合理調(diào)整工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)的義務(wù)，這也是雙方在勞動合同中明確約定的內(nèi)容，但是張某某自2020年1月1日起就未到崗工作，其無正當(dāng)理由拒不服從工作安排的行為屬于違約行為。此外，張某某在××公司破產(chǎn)安置時(shí)，已通過公司補(bǔ)繳及個(gè)人繳納的方式繳納了15年的養(yǎng)老保險(xiǎn)金，2012年4月16日張某某入職××物業(yè)公司時(shí)提出要求公司將各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)用隨工資發(fā)放并自行繳納社保的申請，該申請可視為系張某某自愿放棄由××物業(yè)公司繳納社保費(fèi)，且張某某在××物業(yè)公司處也按月領(lǐng)取了包含社保費(fèi)在內(nèi)的工資，現(xiàn)張某某又以××物業(yè)公司未為其繳納社會保險(xiǎn)為由要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金于法無據(jù)。故本案不存在《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條規(guī)定的用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾巍?/span>
（2020）粵民再408號一案中，羅某某入職××不銹鋼制品廠工作，擔(dān)任車間主管職務(wù)。工作期間，××不銹鋼制品廠于2010年11月至2011年12月期間購買企業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)，其余時(shí)間沒有為羅某某繳納社保費(fèi)。2018年6月14日，羅某某作出《解除勞動關(guān)系告知書》并寄送給××不銹鋼制品廠，解除與××不銹鋼制品廠的勞動合同關(guān)系，后向陽江市陽東區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，請求××不銹鋼制品廠支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金102000元。該仲裁委員會經(jīng)審理，裁決××不銹鋼制品廠在裁決生效后5天內(nèi)支付羅某某解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金36128元。
羅某某、××不銹鋼制品廠不服上述仲裁裁決，提起訴訟，××不銹鋼制品廠在訴訟中主張其為羅某某購買了2010年11月至2011年12月期間的社保，由于后來羅某某提出不購買社保，××不銹鋼制品廠將應(yīng)繳部分的社保費(fèi)用補(bǔ)貼到羅某某的工資，羅某某主張的離職前月平均工資應(yīng)扣除社保補(bǔ)貼684.6元后計(jì)算為3831.4元。
一審法院認(rèn)為：××不銹鋼制品廠辯稱是羅某某自愿放棄購買社保，沒有提供充分證據(jù)證明，不予采信。依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條：“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（三）未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的”、第四十六條：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：“（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的”及第四十七條“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算，不滿六個(gè)月的，向勞動者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”的規(guī)定，××不銹鋼制品廠應(yīng)根據(jù)羅某某的工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金給羅某某，并判決××不銹鋼制品廠應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金給羅某某。
××不銹鋼制品廠提起上訴，二審法院以與一審法院基本相同的理由判決其應(yīng)當(dāng)向羅某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
××不銹鋼制品廠向廣東省高級人民法院申請?jiān)賹?，該院審理查明，××不銹鋼制品廠2007年入職的員工曾某某在一審出具《證明》稱因生活壓力，其與羅某某等工友一起與××不銹鋼制品廠商定，從2012年起自愿放棄購買社會保險(xiǎn)，廠方將應(yīng)繳納的部分社保費(fèi)補(bǔ)貼到工資中發(fā)放?！痢敛讳P鋼制品廠提交的《養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶對賬單》載明該廠2007年8月至2011年12月期間為曾某某繳納了社保費(fèi)用，2012年之后無社保繳費(fèi)記錄。另外，羅某某在再審中確認(rèn)××不銹鋼制品廠2010年11月至2011年12月期間為其繳納企業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，其未曾就未繳納2010年11月之前的社保費(fèi)用問題向××不銹鋼制品廠、社保征收機(jī)構(gòu)提出補(bǔ)繳等權(quán)利主張；其在2018年6月15日向××不銹鋼制品廠發(fā)出《解除勞動關(guān)系告知書》，以未按規(guī)定為其購買社保為由提出解除勞動關(guān)系之前，其未曾向××不銹鋼制品廠提出過補(bǔ)繳社保費(fèi)用的主張，其亦未向社保征收機(jī)構(gòu)主張過補(bǔ)繳、催繳社保費(fèi)用。
廣東省高級人民法院認(rèn)為，根據(jù)查明事實(shí)，羅某某2010年10月入職××不銹鋼制品廠后，××不銹鋼制品廠在2010年11月至2011年12月期間為其繳納了企業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)，其余時(shí)間未為羅某某繳納社保費(fèi)用?！痢敛讳P鋼制品廠主張，自2012年開始，羅某某主動要求停止為其購買社保，將應(yīng)繳納的社保費(fèi)用補(bǔ)貼到羅某某的工資中發(fā)放?！痢敛讳P鋼制品廠提交的該廠員工曾某某出具的《證明》及曾某某的《養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶對賬單》等證據(jù)，雖不能直接證明羅某某曾主動要求××不銹鋼制品廠停止為其購買社保，但客觀上可以證實(shí)××不銹鋼制品廠確實(shí)存在部分員工自愿放棄購買社保，要求廠方將應(yīng)繳納的社保費(fèi)用補(bǔ)貼到工資中發(fā)放的情況。而且，《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第六十三條第一款規(guī)定：“用人單位未按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補(bǔ)足?！薄痢敛讳P鋼制品廠已為羅某某辦理了社會保險(xiǎn)登記手續(xù)并繳納了一定期限的社保費(fèi)用，后續(xù)未依法繳納社保費(fèi)用，羅某某可以要求××不銹鋼制品廠補(bǔ)繳或者要求社保征收機(jī)構(gòu)責(zé)令××不銹鋼制品廠限期繳納或補(bǔ)足應(yīng)繳納的費(fèi)用。但本案中，××不銹鋼制品廠2012年1月開始未為羅某某繳納社保費(fèi)用，直至2018年6月14日羅某某向××不銹鋼制品廠寄送《解除勞動關(guān)系告知書》，長達(dá)六年半時(shí)間內(nèi)，羅某某未曾就未繳納社保費(fèi)用問題向××不銹鋼制品廠主張過權(quán)利，未曾因××不銹鋼制品廠未足額繳納社保費(fèi)用而向社保征收機(jī)構(gòu)尋求過權(quán)利救濟(jì)，直至本案仲裁、訴訟，羅某某均未曾就補(bǔ)足應(yīng)繳納的社保費(fèi)用向××不銹鋼制品廠提出主張，亦無證據(jù)證明社保征收機(jī)構(gòu)明確××不銹鋼制品廠未為羅某某繳納的社保費(fèi)用不能補(bǔ)繳，據(jù)此，羅某某直接向××不銹鋼制品廠寄送《解除勞動關(guān)系告知書》，以未按規(guī)定為其購買社保為由提出解除勞動關(guān)系理由不能成立。羅某某主動離職，其提交的證據(jù)不足以證明存在《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定的勞動者解除勞動合同而用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾?，其要求××不銹鋼制品廠支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償理據(jù)不足，不予支持。綜上所述，該院作出終審判決如下：一、撤銷廣東省陽江市中級人民法院（2019）粵17民終2163號民事判決以及廣東省陽江市陽東區(qū)人民法院（2019）粵1704民初832、921號民事判決；二、××不銹鋼制品廠無需向羅某某支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。一審兩案案件受理費(fèi)共20元、二審案件受理費(fèi)10元，均由羅某某負(fù)擔(dān)。
（2021）魯民再11號一案中，2006年9月13日，王某某進(jìn)入××科技公司工作。2017年9月10日，××科技公司向王某某出具《關(guān)于參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)統(tǒng)籌的通知》一份，載明：公司準(zhǔn)備為你繳納養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療、工傷、生育五項(xiàng)社會保險(xiǎn)，請你準(zhǔn)備好所需材料及到戶口所在地勞保所會辦理城鎮(zhèn)居民社保、農(nóng)村居民新農(nóng)保退保手續(xù)或到原就業(yè)單位辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)；辦理完后將手續(xù)交公司；因未辦理退?；蜣D(zhuǎn)移手續(xù)影響其參加社會保險(xiǎn)的責(zé)任自負(fù)。王某某在該通知的被通知人處簽字捺印。同日，王某某向××科技公司出具《不參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)統(tǒng)籌申請》一份，載明：公司向我送達(dá)的《關(guān)于參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌的通知》已收悉，本人因在家已參加農(nóng)村新型養(yǎng)老保險(xiǎn)，不參加該社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌，不提交相關(guān)材料；如此后本人要求公司補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)，其產(chǎn)生的利息、滯納金由本人承擔(dān)，由此產(chǎn)生的一切法律后果由本人承擔(dān)，同時(shí)本人保證今后不會以公司未依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)為由，向公司主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2018年6月19日，王某某以××科技公司未依法按時(shí)、足額為其繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)、拖欠加班費(fèi)為由離職。王某某離職前，××科技公司尚有2818元工資未向王某某發(fā)放。
王某某向仲裁委提出仲裁申請：1.依法解除申請人與被申請人之間的勞動關(guān)系，并辦理相關(guān)檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)；2.請求被申請人向申請人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金66889元；3.被申請人支付申請人2018年6月份工資4865元；4.被申請人支付申請人周末加班工資19456元。仲裁委經(jīng)審理作出裁決，其中包括駁回王某某關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹俨谜埱蟆ⅰ痢量萍脊局Ц锻跄衬畴x職前工資2818元等。王某某收到上述仲裁裁決書，于15日內(nèi)向法院提起訴訟。
一審法院經(jīng)審理判決：一、王某某與××科技公司之間的勞動關(guān)系解除；二、××科技公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付王某某工資2818元；三、××科技公司于判決生效之日起十五日內(nèi)為王某某辦理檔案關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)；四、駁回王某某的其他訴訟請求。案件受理費(fèi)10元，減半收取計(jì)5元，由××科技公司負(fù)擔(dān)。
王某某不服一審判決，提起上訴。二審法院審理認(rèn)為，對于王某某簽署自愿放棄社會保險(xiǎn)的證明，應(yīng)當(dāng)分別從兩個(gè)方面理解：一方面，從民事義務(wù)和社會義務(wù)的角度，因社會保險(xiǎn)系對公民基本權(quán)利的基礎(chǔ)保障，繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)也系用人單位的強(qiáng)制性義務(wù)，故無論勞動者是否聲明放棄社會保險(xiǎn)，用人單位該義務(wù)均不能得到豁免，勞動者也享有隨時(shí)要求用人單位為其補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)的權(quán)利。另一方面，從民事責(zé)任的角度，未辦理社會保險(xiǎn)屬于《勞動合同法》第四十六條第一項(xiàng)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形，即“勞動者依照本法第三十八條的規(guī)定解除勞動合同的”。而該法第三十八條規(guī)定的未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件、未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬、未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)、用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定損害勞動者權(quán)益、因勞動合同法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效等，均以用人單位負(fù)有過錯(cuò)為基本特征。因此，《勞動合同法》第四十六條第一項(xiàng)所規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求權(quán)基礎(chǔ)，實(shí)際上是需要用人單位在履行勞動合同中存在過錯(cuò)。而本案中，王某某三次出具申請公司不為其繳納社會保險(xiǎn)的證明，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定王某某未能辦理社會保險(xiǎn)的主要原因是因其個(gè)人的意志，若仍支持其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求，有違誠實(shí)信用原則。王某某作為完全民事行為能力人，應(yīng)當(dāng)對自己簽署證明的行為負(fù)責(zé)，在其未提供證據(jù)證實(shí)××科技公司存在欺詐、脅迫、乘人之危等行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)對其簽字的行為承擔(dān)相應(yīng)法律后果。故王某某要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的上訴理由不能成立，二審法院不予支持。
王某某申請?jiān)賹?，山東省高級人民法院審理認(rèn)為，王某某對于其曾書面申請公司不為其繳納社會保險(xiǎn)無異議，并認(rèn)可書面申請上簽名的真實(shí)性。在其未提供證據(jù)證實(shí)××科技公司存在欺詐、脅迫、乘人之危等行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為其真實(shí)意思表示，其應(yīng)對其簽字的行為承擔(dān)相應(yīng)法律后果。雖然依法繳納社會保險(xiǎn)是用人單位的法定義務(wù)，但在王某某自愿不予辦理的情況下，其再以××科技公司未依法為其繳納社會保險(xiǎn)為由，要求解除勞動合同并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，明顯有違誠實(shí)信用原則。原判決對其該項(xiàng)訴訟請求未予支持，并無不當(dāng)。
（2021）遼03民終4466號一案中，××材料公司與××勞務(wù)派遣公司系勞務(wù)派遣合作單位，張某于2018年6月1日由××勞務(wù)派遣公司派遣至××材料公司工作，××勞務(wù)派遣公司未為張某繳納社會保險(xiǎn)。張某在××材料公司工作期間，因?qū)徫徽{(diào)整問題有異議，于2020年12月25日開始連續(xù)曠工，張某于2020年12月29日與××材料公司再生料場廠長葉某某電話通話中表示因單位未為其繳納社會保險(xiǎn)要求辭職。2020年12月31日，××材料公司向××勞務(wù)派遣公司發(fā)出退工通知，載明“勞務(wù)派遣員工張某（身份證號2108821988××××××××），因工作期間不服從我公司管理人員工作安排，且連續(xù)曠工，屬于違反公司員工行為規(guī)定和生產(chǎn)廠考勤規(guī)定的情節(jié)，故此我公司給予張某退工處理”。××勞務(wù)派遣公司于2021年3月4日將解除勞動關(guān)系通知書郵寄至張某，張某于2021年3月6日簽收。
張某于2020年12月29日向海城市勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請，該仲裁委員會于2021年5月20日作出仲裁決定書，決定終止審理此案。張某向一審法院提起訴訟，訴訟請求包括請求判決××材料公司、××勞務(wù)派遣公司支付張某解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金15099元等。
一審法院認(rèn)為，××勞務(wù)派遣公司未依法為張某繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的事實(shí)存在，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；（二）未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的”、第四十六條“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的”、第六十五條“被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同”及第四十七條“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”之規(guī)定，繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)系勞動者與用人單位的法定義務(wù)，不以雙方約定不繳納而免除該法定義務(wù)，××勞務(wù)派遣公司應(yīng)支付張某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
××材料公司、××勞務(wù)派遣公司提起上訴，遼寧省鞍山市中級人民法院二審認(rèn)為，勞動者的合法權(quán)益受法律保護(hù)。法定義務(wù)是由憲法和法律規(guī)定的義務(wù)，具有強(qiáng)制性，無法通過約定而免除。依據(jù)《中華人民共和國勞動法》第七十二條：“社會保險(xiǎn)基金按照保險(xiǎn)類型確定資金來源，逐步實(shí)行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險(xiǎn)，繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)?！钡囊?guī)定，用人單位為職工參加社會保險(xiǎn)是一項(xiàng)法定義務(wù)，即不能通過協(xié)商免除，也不能放棄。因此，張某入職時(shí)簽訂的不繳納社會保險(xiǎn)申請書違反法律規(guī)定，不具有合法性，不應(yīng)受法律保護(hù)。經(jīng)查，2020年12月25日，張某因其他事由在用工單位××材料公司工作期間曠工，12月29日，張某與××材料公司某負(fù)責(zé)人員通話中表示其將以用人單位未繳納社會保險(xiǎn)為由主動要求辭職。本案中，雖然張某存在違反公司規(guī)章制度的事實(shí)，但因××勞務(wù)派遣公司作為用人單位違反法律強(qiáng)制義務(wù)在先，張某作為勞動者有權(quán)解除勞動合同從而獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等賠償。綜上所述，××材料公司和××勞務(wù)派遣公司的上訴請求沒有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
(2021)京03民終7404號一案中，凡東方于2014年12月2日入職奧遠(yuǎn)展示公司，奧遠(yuǎn)展示公司未為其繳納社會保險(xiǎn)，工資支付至2018年6月30日。2019年3月13日，凡東方以奧遠(yuǎn)展示公司未繳納社會保險(xiǎn)、未支付工傷待遇為由提出解除勞動關(guān)系。2019年3月15日，奧遠(yuǎn)展示公司收到凡東方發(fā)送的解除勞動關(guān)系通知書。雙方爭議成訴，凡東方的請求之一是要求奧遠(yuǎn)展示公司支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
奧遠(yuǎn)展示公司主張凡東方系自愿放棄繳納社會保險(xiǎn)，并提交《聲明》用以證明?！堵暶鳌穬?nèi)容為：“因本人非本市戶口，故在此聲明：本人自愿放棄辦理社會保險(xiǎn)，但本人工資中已經(jīng)將個(gè)人及公司應(yīng)承擔(dān)的繳費(fèi)部分全額發(fā)放，故因未辦理社會保險(xiǎn)而產(chǎn)生的任何狀況，如在辦理社會保險(xiǎn)后理應(yīng)由社保機(jī)構(gòu)承擔(dān)的利益損失部分，由本人自行全部承擔(dān)，以后補(bǔ)繳社保，本人自行補(bǔ)繳，無需公司承擔(dān)。聲明人：凡東方2018年2月7日?！?/span>
一審法院審理認(rèn)為，關(guān)于解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，社會保險(xiǎn)系法律規(guī)定強(qiáng)制繳納，奧遠(yuǎn)展示公司未為凡東方繳納社會保險(xiǎn)，凡東方據(jù)此解除勞動關(guān)系，符合《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款第三項(xiàng)“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（三）未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的”的規(guī)定情形，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條、第四十七條之規(guī)定，奧遠(yuǎn)展示公司應(yīng)支付凡東方解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金26865．68元。判后，奧遠(yuǎn)展示公司未針對該判決項(xiàng)目提起上訴。
（2021）滬01民終1043號一案中，王某某于2014年8月27日進(jìn)入××保安公司擔(dān)任保安。2019年12月12日王某某等員工向××保安公司發(fā)出《告知申請書》，要求××保安公司按照本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付節(jié)假日和平時(shí)延長工作時(shí)間的加班工資、高溫費(fèi)、門崗費(fèi)、帶薪年休假工資以及簽訂勞動合同等。2020年1月1日至1月31日期間王某某存在3天法定節(jié)假日加班。2020年3月13日××保安公司向王某某發(fā)出《調(diào)崗?fù)ㄖ?，告知王某某因公司工作需要，決定于2020年3月18日將王某某調(diào)動至浦東新區(qū)XX路XX號XX4S店或者寶山區(qū)XX路XX弄XX小區(qū)擔(dān)任保安工作（二選一）。2020年3月16日王某某等員工再次向××保安公司發(fā)出書面通知，要求補(bǔ)發(fā)工資報(bào)酬、補(bǔ)繳社保及簽訂勞動合同等。王某某在××保安公司處最后工作至2020年3月17日。2020年3月23日王某某以××保安公司未足額支付勞動報(bào)酬、未按時(shí)為王某某繳納社會保險(xiǎn)為由提出辭職。2020年3月28日××保安公司向王某某發(fā)出《解除勞動合同通知》，內(nèi)容為：王某某未按照調(diào)崗?fù)ㄖ榴v點(diǎn)報(bào)到上崗，曠工11天，根據(jù)公司管理規(guī)定作為自動離職處理，自即日起公司解除勞動關(guān)系。雙方在履行勞動合同，××保安公司按時(shí)發(fā)放王某某每月工資。雙方爭議成訴，王某某的訴訟請求之一為請求判令××保安公司支付解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金28,038元。
一審法院審理認(rèn)為，我國勞動合同法第三十八條規(guī)定，用人單位未及時(shí)足額支付勞動者勞動報(bào)酬的、未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)的，勞動者可以解除勞動合同，并可依據(jù)勞動合同法第四十六條第一項(xiàng)的規(guī)定，要求用人單位支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本案中，王某某以××保安公司未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬、未依法繳納社會保險(xiǎn)為由，解除雙方的勞動關(guān)系。由本案已經(jīng)查明的事實(shí)可知，雙方在履行勞動關(guān)系期間，××保安公司按時(shí)發(fā)放王某某每月工資，但雙方對王某某于出勤日的工作時(shí)間存在不同的理解，導(dǎo)致對加班工資的計(jì)算存在爭議。由于××保安公司已經(jīng)發(fā)放王某某每月工資中包含了加班工資部分，雙方僅因計(jì)算加班時(shí)間的不同理解存在加班工資差額，該情形不屬于××保安公司惡意拖欠王某某加班工資的行為。況且，王某某于2019年12月11日之前從未向××保安公司提出過未足額發(fā)放加班工資的異議，一審法院自可認(rèn)定××保安公司并無未足額發(fā)放王某某加班工資的主觀惡意，王某某以該項(xiàng)理由提出解除勞動合同并要求××保安公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑V訟請求，依據(jù)不足，一審法院不予支持。王某某解除勞動關(guān)系的第二條理由為××保安公司未為其繳納社會保險(xiǎn)。雖然我國現(xiàn)行法律規(guī)定用人單位未為勞動者繳納社會保險(xiǎn)系××保安公司的法定義務(wù)，××保安公司不為勞動者繳納社會保險(xiǎn)，不僅侵害了國家及社會的權(quán)益，也侵害了勞動者依法享有的相關(guān)權(quán)益，該行為有違法律規(guī)定。但是，考量××保安公司未為王某某繳納社會保險(xiǎn)的原因及理由，應(yīng)從實(shí)際情況出發(fā)予以解析?！痢帘０补驹谕跄衬橙肼殨r(shí)，在每月發(fā)放工資中包含了社保補(bǔ)貼，系雙方對于××保安公司補(bǔ)償王某某未繳納社會保險(xiǎn)所造成損失而達(dá)成的共識，即造成××保安公司不為王某某繳納社保的責(zé)任，不僅在于××保安公司也在于王某某，因此王某某現(xiàn)以該項(xiàng)理由解除勞動關(guān)系繼而要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑V訟請求，一審法院實(shí)難支持。
王某某不服，上訴至上海市第一中級人民法院，該院二審認(rèn)為，王某某以××保安公司未足額支付勞動報(bào)酬，未按時(shí)為其繳納社會保險(xiǎn)為由提出辭職，要求××保安公司支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。勞動者依照勞動合同法第三十八條的規(guī)定，以用人單位未足額支付勞動報(bào)酬或未繳納社會保險(xiǎn)為由解除勞動合同，用人單位是否應(yīng)承擔(dān)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)衡量用人單位未足額支付勞動報(bào)酬或未繳納社會保險(xiǎn)的行為是否存在主觀上的惡意。本案中，雙方關(guān)于未足額支付勞動報(bào)酬的爭議主要在于對王某某每班工作時(shí)間是12小時(shí)還是10小時(shí)的理解以及計(jì)算方式不同，一審時(shí)王某某自述其在別墅小區(qū)從事保安工作，且一個(gè)門崗有兩人同時(shí)上班，××保安公司根據(jù)綜合計(jì)算工時(shí)工作制及保安崗位的特點(diǎn)，在每班12小時(shí)中酌情扣除2小時(shí)吃飯休息時(shí)間，并無明顯不妥。而關(guān)于未繳社會保險(xiǎn)的爭議，××保安公司在每月發(fā)放王某某的工資中包含了社保補(bǔ)貼，王某某此前對此也未提出異議，故未繳社保的責(zé)任不應(yīng)僅由××保安公司一方承擔(dān)。一審法院認(rèn)定××保安公司并無不足額支付勞動報(bào)酬及不繳納社保的惡意，對王某某主張的解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金未予支持，并無不當(dāng)。
“勞大圣”問：對于該問題，讀者您是什么意見呢？
