作者：何國銘律師（專于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）
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某高科企業(yè)收到競爭對手的警告，稱其生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品侵犯了對方的商業(yè)秘密，要求停產(chǎn)止售。在幾個月內(nèi)，對方卻均沒有提起訴訟，但由于對方將該警告公開，已經(jīng)影響到該高科企業(yè)的信譽(yù)與名聲，對生產(chǎn)經(jīng)營造成較大的不良影響，在此情況下該高科企業(yè)應(yīng)如何采取法律措施去消除負(fù)面影響呢？今天，我們簡單談?wù)勄址干虡I(yè)秘密案的一種特殊訴由：確認(rèn)不侵權(quán)。
司法實踐中，我們見得較多的是侵權(quán)案件，通常是原告向法院起訴，確認(rèn)被告侵權(quán)，但是在知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件中，有一類特殊的訴由，這也是僅存于知識產(chǎn)權(quán)案件中的訴由：確認(rèn)不侵權(quán)。在該類訴訟中，權(quán)利人警告他人侵犯了知識產(chǎn)權(quán)，但又遲遲未向法院提起訴訟，以致侵權(quán)與否的事實認(rèn)定久久未決。為了防止權(quán)利人濫用權(quán)利，法律允許被警告的一方，或受此影響的利害關(guān)系人，能以發(fā)出警告的權(quán)利人為被告，向法院提起訴訟，請求確認(rèn)其行為不侵犯對方的知識產(chǎn)權(quán)，以對抗對方提出的侵權(quán)警告或投訴。
在2008施行的《民事案由規(guī)定》中，其規(guī)定的第152個案由為確認(rèn)不侵權(quán)糾紛，最高法將此定義為“利益受到特定知識產(chǎn)權(quán)影響的行為人，以該知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人為被告提起的，請求確認(rèn)其行為不侵犯該知識產(chǎn)權(quán)的訴訟。”正是從此開始，最高人民法院正式認(rèn)可了確認(rèn)不侵權(quán)糾紛為三級案由。后來，在2010年施行的《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》中，對確認(rèn)不侵害專利權(quán)之訴予以明確。實踐中，當(dāng)事人還能提起確認(rèn)不侵害商標(biāo)、商業(yè)秘密等訴訟，對此統(tǒng)稱為確認(rèn)不侵權(quán)之訴。
在商業(yè)秘密糾紛中，提起確認(rèn)不侵權(quán)之訴需要滿足哪些條件呢？實踐中多是參考最高人民法院的《關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》，該解釋亦是我國目前確認(rèn)不侵犯知識產(chǎn)權(quán)訴訟的主要法律依據(jù)。首先，權(quán)利人向他人發(fā)出侵犯知識產(chǎn)權(quán)的警告，實踐中，“警告”的形式多樣，較為常見的侵權(quán)警告類型包括警告信，律師函、投訴、各種聲明等，同時也包括行政投訴。對于“警告”，無論是書面文件，還是電子文檔等，原告需做好證據(jù)收集，必要時予以公證。
其次，被警告人或者利害關(guān)系人需通過書面的方式，以催告權(quán)利人行使訴權(quán)。應(yīng)當(dāng)來說，“催告”是確認(rèn)不侵權(quán)訴訟的前置條件，涉嫌侵權(quán)人在收到侵權(quán)警告后，需要向該權(quán)利人發(fā)出書面的催告函。鑒于催告函是案件的重要證據(jù)，原告需對發(fā)函的過程、內(nèi)容及相關(guān)函件作保全，以便日后提起訴訟。該催告函應(yīng)包含兩個方面的內(nèi)容，一是明確指出其并沒有實施任何侵權(quán)行為，二是要求權(quán)利人要么撤回警告，要么在合理的期限內(nèi)提起訴訟。
再次，經(jīng)過了合理期限，權(quán)利人未撤回警告，也未提起訴訟。合理期限是多久呢？根據(jù)司法解釋的規(guī)定，自權(quán)利人收到書面催告之日起一個月內(nèi)，或者自書面催告發(fā)出之日起二個月內(nèi)，其未撤回警告，也未提起訴訟，涉嫌侵權(quán)人可以向人民法院提起請求確認(rèn)不侵權(quán)之訴。
最后，提起確認(rèn)不侵權(quán)之訴的適格主體為“被警告者”或“相關(guān)的利害關(guān)系人”，為了限制原告隨意起訴，法律要求被警告人或者利害關(guān)系人在提起訴訟時，應(yīng)有證據(jù)表明其受到或者可能受到侵權(quán)警告的損害，且損害與侵權(quán)警告之間有因果關(guān)系。為此，訴狀需詳述確認(rèn)不侵權(quán)訴訟的緊迫性。
上述為商業(yè)秘密糾紛中提起確認(rèn)不侵權(quán)的條件，那么在訴訟過程中，原告需如何證實自己沒有侵犯被告的商業(yè)秘密呢？對此，筆者認(rèn)為可使用在商業(yè)秘密侵權(quán)案件中，被告所使用的抗辯理由，以證實其并不侵權(quán)。筆者在此提供幾個常見的理由以作參考。
例如，原告能以商業(yè)秘密的構(gòu)成要件為重心，提起涉案的信息具有公知性。如，該信息為其所屬技術(shù)或者行業(yè)領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；該信息從其他公開渠道可以獲得；該信息無需付出一定的代價而容易獲得等等。對此，原告方可委托鑒定機(jī)構(gòu)作出鑒定，出具鑒定意見以證實該技術(shù)信息的公知性。另外，原告還可提出該信息沒有價值性，或權(quán)利方未對涉案信息采取相應(yīng)的保密措施，以否定涉案信息構(gòu)成商業(yè)秘密。
此外，原告能提出未實施侵權(quán)行為的理由。例如，原告無接觸涉案信息的條件，無獲取涉案信息的可能性，原告所使用的技術(shù)與權(quán)利人的技術(shù)并不相同，或不實質(zhì)相同。又或，涉案信息是原告通過合法的途徑獲得的，如獨立研發(fā)、反向工程、技術(shù)許可或從其他第三方善意取得等。假定涉案信息屬于經(jīng)營信息，原告還可提出個人信賴原則，或生存原則等以證實其不侵權(quán)。
結(jié)語：隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，高科企業(yè)間的商業(yè)競爭日趨激烈，商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)成為高科企業(yè)生存發(fā)展的重要根基?；蛟S是出于不正當(dāng)競爭之原因，實踐中，愈發(fā)出現(xiàn)濫用侵權(quán)警告的情形，甚至部分企業(yè)選擇在一些重要的時間點上發(fā)出該警告（例如借殼上市，并購重組），在作出警告、投訴、發(fā)函、聲明等多方面動作后，卻又遲遲未向法院起訴，以致于影響到對方的聲譽(yù)、名聲，影響到正常的生產(chǎn)經(jīng)營。為此，被警告者可向法院提起確認(rèn)不侵權(quán)之訴，以消除影響。
