（感謝陳文海主任題字）
陳文海 | 北京鑫興律師事務(wù)所合伙人、鑫興（天津）律師事務(wù)所主任，天津市律師協(xié)會刑事專業(yè)委員會副主任。
感謝陳主任授權(quán)“司法蘭亭會”全媒體首發(fā)。
2018年到2020年，根據(jù)黨中央、國務(wù)院的統(tǒng)一部署，全國范圍內(nèi)開展了一場聲勢浩大的掃黑除惡專項斗爭。在三年專項斗爭取得決定性勝利之后，自2021年起，全國的掃黑除惡斗爭開始步入常態(tài)化發(fā)展階段。
掃黑除惡斗爭中，廣大刑事辯護律師作為依法辦案的一支重要力量，積極主動作為，精心組織辯護，忠實履行辯護職能，對保證斗爭健康發(fā)展，依法維護被告人的合法權(quán)益，保證法律的正確實施，發(fā)揮了不可替代的重要作用。本文試圖就黑社會性質(zhì)組織犯罪案件，特別是重特大黑社會性質(zhì)組織犯罪案件的辯護工作談一些膚淺的看法。
一、強化風(fēng)險防范意識，堅持依法行使辯護權(quán)利
在刑事訴訟過程中，辯護人作為替“壞人”說話的一方，其風(fēng)險性一定存在。雖然刑事訴訟法、律師法等相關(guān)的法律明確規(guī)定了“律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不受侵犯”、“律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護意見不受法律追究”。但在司法實踐中，以往發(fā)生的公安機關(guān)跨省抓捕依法辦案律師、檢察機關(guān)對律師的依法辯護行為提出抗議甚至司法建議、法官當(dāng)庭驅(qū)除發(fā)言“過頭”律師，等等危及律師執(zhí)業(yè)安全的事件仍然時有發(fā)生。
開展掃黑除惡專項斗爭，是根據(jù)黨中央、國務(wù)院的戰(zhàn)略部署開展的重大政治行動，事關(guān)社會大局穩(wěn)定和國家長治久安，事關(guān)人心向背和基層政權(quán)鞏固，事關(guān)進行偉大斗爭、建設(shè)偉大工程、推進偉大事業(yè)、實現(xiàn)偉大夢想。因此 ，案件的政治性、政策性都很強，對公檢法機關(guān)的辦案人員和辯護律師，也提出了更高的政治和組織紀(jì)律要求。責(zé)任愈大，風(fēng)險愈高，這就決定了律師作為辯護人在辦理該類案件當(dāng)中，同樣具有更高的風(fēng)險。
根據(jù)法律規(guī)定，辯護人的職責(zé)是根據(jù)事實和法律提出被告人、犯罪嫌疑人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。履行好這一職責(zé)，辯護律師首先自身必須安全。沒有自身的安全，根本談不上為涉案的犯罪嫌疑人、被告人進行辯護，履行好辯護職責(zé)。
因此，在代理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件辯護工作中，辯護律師必須強化自身風(fēng)險防范意識。嚴格遵守刑事訴訟法、律師法關(guān)于律師執(zhí)業(yè)辦案中的強制性法律規(guī)定，特別是其中的不得私下接受委托和收受錢物，不得惡意串通損壞委托人利益，不得采取非正當(dāng)手段和辦案人員交往，不得提供或引誘他人提供虛假證據(jù)，不得違反利益沖突規(guī)定進行違規(guī)代理等規(guī)定。
如何有效抵御黑社會性質(zhì)組織犯罪案件代理風(fēng)險，保障辯護安全，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部在《關(guān)于辦理黑惡勢力犯罪案件若干問題的指導(dǎo)意見》中，就律師如何代理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件的辯護工作，作出了明確規(guī)定：“司法行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對律師辦理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件辯護代理工作的指導(dǎo)監(jiān)督，指導(dǎo)律師事務(wù)所建立健全律師辦理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件的請示報告、集體研究和檢查督導(dǎo)制度。辦案機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法保障律師各項訴訟權(quán)利代理職責(zé)提供便利，防止因妨礙辯護律師依法履行職責(zé)，對案件辦理帶來影響。對黑惡勢力犯罪案件開庭審理時，人民法院應(yīng)當(dāng)通知對辯護律師所屬事務(wù)所具有監(jiān)督管理權(quán)限的司法行政機關(guān)派員旁聽”。
實踐當(dāng)中，各地司法行政機關(guān)和律師協(xié)會，都結(jié)合本地代理上述案件的實際，研究制定了落實上述規(guī)定的具體制度和細則。這些規(guī)定制度，是開展黑社會性質(zhì)組織犯罪案件刑事辯護，保障自身安全，正確履行職責(zé)的“法寶”，代理律師一定要從講政治的高度嚴格遵守。
不僅如此，在具體代理案件過程中，作為辯護律師，還應(yīng)當(dāng)身體力行，嚴格遵循下列規(guī)定：嚴禁違反法律政策規(guī)定進行會見；嚴禁以串聯(lián)組團，聯(lián)署簽名，發(fā)表公開信，組織網(wǎng)上聚集、聲援等方式向辦案機關(guān)施加壓力；嚴禁借個案研討之名制造輿論壓力，攻擊詆毀司法機關(guān)和司法制度，干擾正常訴訟活動；嚴禁煽動、教唆和組織當(dāng)事人或者其他人員到司法機關(guān)或者其他國家機關(guān)靜坐、舉牌、拉橫幅、喊口號，擾亂公共秩序，危害公共安全；嚴禁違反規(guī)定披露、散布不公開審理案件的信息、材料，或者在辦案中獲得的重要案件信息、證據(jù)材料。
只有強化自身安全意識，嚴格遵守上述法律制度規(guī)定，才能實施有效辯護和代理，實現(xiàn)維護犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益之初衷。
二、忠實于案件事實真相，堅持按證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)辯護
對刑事案件而言，定罪與否，罪行輕重，其最終結(jié)果都植根于案件本身的事實和證據(jù)。一切脫離案件事實證據(jù)的審判和辯護，都是無源之水，無本之木，是空中樓閣，都經(jīng)不起時間和歷史的考驗。
掃黑除惡斗爭是一場政治性很強的專項斗爭。以往經(jīng)驗和現(xiàn)實的實踐都表明，在辦理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件過程中，不能排除有的單位的個別辦案人員，為了突出政治成效，彰顯辦案成果，提高辦案效率，或急于求成，或拔高湊數(shù)，或強拉硬拽，拼湊案件數(shù)量和指標(biāo)，從而人為地降低了定罪量刑的事實和證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。
有的把一般的團伙犯罪、多次實施的普通刑事犯罪，上升為黑社會性質(zhì)組織犯罪；有的把一般性的惡勢力犯罪，拔高為黑社會犯罪；有的把簡單的普通刑事犯罪認定為惡勢力犯罪。在確定犯罪成員身份地位時，片面追求從嚴從重，把積極參與者劃入首犯主犯或組織者，把一般參與者歸類為積極參與者，還有的把僅參與一般性違法行為的人員認定為參與黑社會性質(zhì)犯罪，甚至定為積極參與者；更有甚者，有的把不同時期涉案人員的犯下的普通個罪，簡單相加，不顧案件之間事實和成員之間的法定內(nèi)在聯(lián)系，簡單歸入黑社會犯罪，等等，不一而論，從而擴大了打擊面，人為增加了黑社會犯罪的人員和數(shù)量。
這些現(xiàn)象雖然個別存在，但影響極壞，也背離了依法開展掃黑除惡專項斗爭的辦案初衷。其根本原因在于沒能嚴格依照刑事訴訟法確定的“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的”基本法律原則開展辦案工作。
因此，開展黑社會性質(zhì)組織犯罪案件的辯護工作，一定要嚴格遵循刑事訴訟法確定的證據(jù)原則，遵循事實證據(jù)。
所謂遵循法定證據(jù)原則，嚴格證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，具體工作中就是要在認定事實和審查判斷證據(jù)時，看證據(jù)收集和來源是否合法，看證據(jù)內(nèi)容是能夠與其他證據(jù)相互印證，看證據(jù)事實是否與案件事實有著本質(zhì)意義上的關(guān)聯(lián)。要堅持重證據(jù)、重調(diào)查研究，不輕信口供的刑事訴訟基本原則，對于收集程序和內(nèi)容違法的證據(jù)，敢于啟動非法證據(jù)排除程序，盡全力保證非法證據(jù)不為定案所用。
刑事訴訟法第六十三條對刑事案件定罪證據(jù)確實充分的標(biāo)準(zhǔn)作出了明確規(guī)定，一是定罪量刑的事實都有證據(jù)證明，二是據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實，三是綜合全案證據(jù)，對所認定事實已排除合理懷疑。對于這些辯護工作的事實和證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，作為刑事辯護律師，代理辯護工作，特別是代理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件，一定要堅持到底，絕不讓步，絕不能因為案件發(fā)生在特殊時期，是特殊背景，而忽視或放棄辯護工作的法定原則。要做遵循事實和證據(jù)規(guī)則的“堅定派”，不做隨風(fēng)搖擺的“騎墻派”。
三、切實把握案件特點，確保辯護工作富有成效
刑事辯護的根本目的在于維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。實踐中，每一起案件，都有各自的不同情況和特點。具體到黑社會性質(zhì)組織犯罪案件，則又與其他普通刑事案件有著許多不同。一方面，黑社會性質(zhì)組織犯罪案件是有組織犯罪，而且是有組織犯罪中最明顯的一種犯罪。另一方面，黑社會性質(zhì)組織犯罪案件的成立，立足于不同的具體個罪行為，是獨立和抽象于每個具體個罪之上的一種犯罪行為和犯罪形態(tài)。
這一特征，使該類犯罪案件成為一種歸納型、綜合性犯罪形態(tài)。與此相適應(yīng)，相關(guān)的黑社會性質(zhì)組織犯罪案件辯護工作必須著眼于上述案件特征，實施有針對性的辯護。
要切實明確案件的本質(zhì)特征。根據(jù)刑事訴訟法和相關(guān)的司法解釋，一種犯罪形態(tài)，能夠稱之為黑社會性質(zhì)組織犯罪，其必須具有如下特征，一是組織特征，即形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定；二是經(jīng)濟特征，即有組織地通過違法犯罪活動或者其他手段獲取經(jīng)濟利益，具有一定的經(jīng)濟實力，以支持該組織的活動；三是行為特征，即以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進行違法犯罪活動，為非作惡，欺壓、殘害群眾；四是危害性特征，即通過實施違法犯罪活動，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴重破壞經(jīng)濟、社會生活秩序。著眼于這些法定特征，要實現(xiàn)辯護目的，辯護律師一定要結(jié)合具體案件，認真審查判斷，拿出切實可行的辯護意見。
特別需要明確的是，作為有組織犯罪中的一種，組織特征，是黑社會性質(zhì)組織犯罪案件最為本質(zhì)的一個特征。面對具體的黑社會性質(zhì)組織犯罪案件，組織特征一個最明顯的特征就是涉案其中的個罪，必須以組織名義實施，或者為組織成員，特別是組織中的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者所知情，缺少這一環(huán)節(jié)，全案的組織特征即不具備，對該個罪行為即不能以涉黑犯罪中的個罪來定案。如果每一具體個罪都不為組織成員中的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者所熟知，或者是以組織名義實施，那么全案就不應(yīng)該認定為黑社會性質(zhì)組織犯罪。
實踐中，有的一起黑社會性質(zhì)組織犯罪案件中，關(guān)聯(lián)著十幾或者幾十起單獨個罪。公訴機關(guān)的指控，恰恰是利用這些個罪的組合，硬性關(guān)聯(lián)，而作出了有組織犯罪的公訴結(jié)論，有的為此形成了所謂的特大黑社會性質(zhì)組織犯罪。對此，辯護工作中，辯護人一定要從每一具體案件的具體情況出發(fā)，細致閱卷，嚴格審查，對不構(gòu)成犯罪的，一定要及時在審查起訴階段提出法律意見。
要知道，黑社會性質(zhì)組織犯罪認定的基礎(chǔ)，在于個罪，特別是不同個罪之間的組織關(guān)聯(lián)。通過我們的辯護工作，去掉一個個罪，就是抽掉了一處不同個罪之間的關(guān)聯(lián)，動搖的是整個黑社會性質(zhì)組織犯罪的組織基礎(chǔ)。去掉的個罪越多，形成黑罪組織特征的證據(jù)鏈就可能愈加斷裂，甚至直接否定黑社會性質(zhì)組織犯罪這一整體犯罪的可能就會增加，整個黑社會性質(zhì)組織犯罪案件的辯護工作就越可能富有成效。做到這一點，辯護工作就有可能收到事半功倍的效果。
四、明確辯護工作政治內(nèi)涵，做到講政治和講法律的辯證統(tǒng)一
開展掃黑除惡專項斗爭，是黨中央和國務(wù)院的重大決策部署。搞好這一斗爭，不僅事關(guān)黨的執(zhí)政基礎(chǔ)，還事關(guān)基層政權(quán)的鞏固和穩(wěn)定。因此，作為黨統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)的廣大律師成員，一定要牢記使命，牢記案件代理工作的政治責(zé)任和政治要求，理直氣壯地把維護大局和政治穩(wěn)定放在首位，從講政治的高度，百倍認真地做好黑社會性質(zhì)組織犯罪案件的各項代理工作。同時還應(yīng)當(dāng)看到，我們國家是黨領(lǐng)導(dǎo)下的人民民主專政的社會主義國家，在國家政治結(jié)構(gòu)中，黨領(lǐng)導(dǎo)人民制定了法律，黨還同樣領(lǐng)導(dǎo)人民遵守和執(zhí)行法律。
因此，開展黑社會性質(zhì)組織犯罪案件的代理工作，依法代理、依法辯護，本身就是在政治上、法律上貫徹黨中央、國務(wù)院的決策部署，是講政治和講法律的統(tǒng)一。從這個意義上說，辯護律師要講政治，首要一條就是要嚴格依法辦案，依政策履職，這本身就是講政治和講法律的辨證統(tǒng)一。
實踐中，任何人任何時候，都不要把講政治和講法律割裂，甚至對立起來。既不能因為講政治而不顧法律原則去辦案，更不能單純強調(diào)法律原則而忽視辦案工作的政治屬性。
在代理工作中，辯護律師要像其他政法機關(guān)工作人員一樣，嚴格遵照和落實黨中央、國務(wù)院的一系列決策部署，明確政策法律界限，統(tǒng)一執(zhí)法思想，加強協(xié)調(diào)配合，做到既堅持嚴厲打擊各種黑惡勢力違法犯罪，又堅持嚴格依法辦案，確保辦案質(zhì)量和辦案效果的統(tǒng)一，確保政治效果、法律效果和社會效果的統(tǒng)一。
要嚴格貫徹寬嚴相濟的刑事政策，對黑社會性質(zhì)組織犯罪的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、骨干成員及其“保護傘”要貫徹依法從嚴懲處的精神，對犯罪情節(jié)較輕的其他參加人員要堅決依法從輕、減輕處罰。
要主動適應(yīng)以審判為中心的刑事訴訟制度改革，切實把好案件的事實關(guān)、證據(jù)關(guān)、程序關(guān)和法律適用關(guān)，嚴禁刑訊逼供，防止冤假錯案，確保把每一起案件都辦成鐵案。切實通過落實黨中央和國務(wù)院的決策部署，體現(xiàn)出講政治和講法律的辯護統(tǒng)一，努力使辯護工作取得成效。
