目
錄
一、營(yíng)利性民辦學(xué)校的發(fā)展概況
二、營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者權(quán)利范圍
三、營(yíng)利性民辦學(xué)校章程舉辦者權(quán)利條款起草建議
四、小結(jié)
《民辦教育促進(jìn)法》（2017年9月1日實(shí)施）（下稱(chēng)“新《民促法》”）實(shí)施至今已兩年有余，新《民促法》確定了非營(yíng)利性民辦學(xué)校與營(yíng)利性民辦學(xué)校應(yīng)分類(lèi)管理。根據(jù)《工商總局、教育部關(guān)于營(yíng)利性民辦學(xué)校名稱(chēng)登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號(hào)）的有關(guān)規(guī)定，營(yíng)利性民辦學(xué)校應(yīng)登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司，那么新《民促法》實(shí)施以來(lái)，營(yíng)利性民辦學(xué)校發(fā)展概況如何？營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者享有哪些權(quán)利？營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者是否享有完整的股東權(quán)利？學(xué)校章程將如何體現(xiàn)？本文將著重討論營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者權(quán)利問(wèn)題。
一
營(yíng)利性民辦學(xué)校的發(fā)展概況
本文實(shí)證研究數(shù)據(jù)系根據(jù)《工商總局、教育部關(guān)于營(yíng)利性民辦學(xué)校名稱(chēng)登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號(hào)）對(duì)營(yíng)利性民辦學(xué)校的名稱(chēng)命名要求，以“企查查”為檢索平臺(tái)，采用輸入關(guān)鍵詞“幼兒園有限公司/有限責(zé)任公司”、“高中/高級(jí)中學(xué)有限公司/有限責(zé)任公司”、“中等職業(yè)技術(shù)學(xué)校有限公司/職業(yè)高中有限公司”進(jìn)行初次檢索。針對(duì)檢索記錄再次篩選，僅保留2017年9月1日至2019年9月30日新設(shè)的營(yíng)利性民辦學(xué)校，剔除因網(wǎng)站技術(shù)操作篩選的含有非學(xué)校機(jī)構(gòu)的法人主體，得到最終研究基礎(chǔ)數(shù)據(jù)[1]。
1
全國(guó)營(yíng)利性民辦學(xué)校新設(shè)概況
根據(jù)檢索和統(tǒng)計(jì)結(jié)果，自2017年9月1日至2019年9月30日，全國(guó)營(yíng)利性學(xué)校有限公司新設(shè)情況如下：
幼兒園 | 高中/中學(xué) | 職業(yè)院校 | 合計(jì) |
7172 | 118 | 103 | 7393 |
2
營(yíng)利性民辦幼兒園新設(shè)概況
自2017年9月1日至2019年9月30日，全國(guó)新設(shè)營(yíng)利性民辦幼兒園7172所，新設(shè)數(shù)量排名前五的省份分別為湖南（1040所）、四川（639所）、河北（562所）、吉林（477所）、黑龍江（464所）。
我們將2019年新設(shè)營(yíng)利性民辦幼兒園數(shù)量排名前三的省份與2018年做了對(duì)比，如圖：
與2018年相比，可以看出2019年新增新設(shè)營(yíng)利性民辦幼兒園增長(zhǎng)趨勢(shì)。湖南、四川、河北年度增長(zhǎng)率均超過(guò)100%，全國(guó)整體營(yíng)利性民辦幼兒園年度增長(zhǎng)率達(dá)158%。從全國(guó)范圍內(nèi)來(lái)看，湖南省新增新設(shè)營(yíng)利性民辦幼兒園數(shù)量遙遙領(lǐng)先于其他省份，四川和河北緊隨其后。新增營(yíng)利性民辦幼兒園數(shù)量較少的省市包括青海、新疆、甘肅、上海、北京、江西、寧夏。究其原因，我們認(rèn)為影響新設(shè)營(yíng)利性民辦幼兒園數(shù)量的原因至少包括人口、地域、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、政策環(huán)境，一般人口大省且政策環(huán)境寬松的地區(qū)，營(yíng)利性民辦幼兒園數(shù)量較多，典型如湖南。而上海、北京由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平高，財(cái)政資金較有保障，大力發(fā)展公辦幼兒園和普惠性民辦幼兒園等原因，新增新設(shè)營(yíng)利性民辦幼兒園數(shù)量較少。
3
營(yíng)利性民辦高中新設(shè)概況
自2017年9月1日至2019年9月30日，全國(guó)新設(shè)營(yíng)利性高中118所，新設(shè)數(shù)量排名前五的省份分別是湖南（25所）、河北（11所）、貴州（11所）、山東（10所）、云南（9所）。
全國(guó)新設(shè)營(yíng)利性高中增長(zhǎng)迅速。從新設(shè)營(yíng)利性高中分布的省份來(lái)看，湖南可謂一枝獨(dú)秀，湖南新設(shè)營(yíng)利性高中數(shù)量25所，占全國(guó)總數(shù)的14%，湖南、河北、貴州、山東、云南四省共占全國(guó)總數(shù)的36%。而統(tǒng)計(jì)時(shí)我們也發(fā)現(xiàn)，北京、上海均無(wú)一所營(yíng)利性高中。高中階段學(xué)歷教育與高等教育相銜接，對(duì)于湖南、河北、山東這樣的人口大省兼高考大省，營(yíng)利性高中有著巨大的市場(chǎng)，當(dāng)學(xué)位供給無(wú)法滿(mǎn)足學(xué)生需求時(shí)，將驅(qū)使社會(huì)資本向人口大省和高考大省集中投資，因而營(yíng)利性高中的分布呈現(xiàn)出省份集中的特點(diǎn)。但對(duì)于北京、上海而言，究其原因，我們認(rèn)為其一，該等城市教育資源豐富，高中階段學(xué)校供給相對(duì)充足；其二，該等城市用地緊缺，用地成本高，而開(kāi)辦營(yíng)利性高中需要大量土地供應(yīng)，從而大大提高了社會(huì)資本舉辦營(yíng)利性高中的門(mén)檻。
4
營(yíng)利性職業(yè)高中新設(shè)概況
2017年9月1日至2019年9月30日，全國(guó)新設(shè)“中等職業(yè)技術(shù)學(xué)校有限公司/職業(yè)高中有限公司”（“職業(yè)高中”）共計(jì)103所，新設(shè)營(yíng)利性職業(yè)高中數(shù)量排名前5的省份分別為：湖南（23所），貴州（12所）、江蘇（9所）、遼寧（8所）、四川（7所）。
2019年全國(guó)新設(shè)職業(yè)高中的數(shù)量增長(zhǎng)較快。但和營(yíng)利性民辦幼兒園、營(yíng)利性高中相比，新設(shè)職業(yè)高中不及前兩者。全國(guó)范圍來(lái)看，湖南仍然保持領(lǐng)先優(yōu)勢(shì)，新設(shè)營(yíng)利性職業(yè)高中23所，占全國(guó)總數(shù)的14%，這與湖南省大力鼓勵(lì)引進(jìn)社會(huì)資本投資民辦教育的政策有關(guān)。
二
營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者權(quán)利范圍
1
新《民促法》及其實(shí)施條例規(guī)定的舉辦者權(quán)利
新《民促法》全文共有16處提及民辦學(xué)校的“舉辦者”，其中規(guī)定營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者權(quán)利內(nèi)容的共有3處。分別為新《民促法》第十九條第三款規(guī)定的舉辦者取得辦學(xué)收益權(quán)[1]、第二十條第二款規(guī)定的參與學(xué)校辦學(xué)和管理權(quán)[2]、第二十一條第一款規(guī)定的委派代表?yè)?dān)任董事權(quán)[3]。
與新《民促法》配套的《中華人民共和國(guó)民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》（征求意見(jiàn)稿）（“新《實(shí)施條例》[1]”）細(xì)化了營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者的權(quán)利內(nèi)容。新《實(shí)施條例》全文共有31處提及民辦學(xué)校“舉辦者”，其中規(guī)定營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者權(quán)利內(nèi)容共計(jì)4條，分別為新《實(shí)施條例》第九條第二款規(guī)定的舉辦者可以通過(guò)募集資金方式舉辦營(yíng)利性民辦學(xué)校權(quán)[2]、第十條規(guī)定的制定學(xué)校章程、推選首屆董事會(huì)成員權(quán)、依據(jù)章程規(guī)定行使決策權(quán)和管理權(quán)[3]、第十一條規(guī)定的舉辦者合法權(quán)益轉(zhuǎn)讓權(quán)[4]、第五十七條規(guī)定的獲得獎(jiǎng)勵(lì)的權(quán)利[5]。
2
《公司法》及其司法解釋規(guī)定的股東主要權(quán)利
《公司法》第四條以極其精煉的語(yǔ)言概括了股東的權(quán)利，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。初略一看，似乎營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者權(quán)利范圍與股東權(quán)利范圍類(lèi)似。但仔細(xì)研讀《公司法》及其司法解釋規(guī)定的股東權(quán)利，就會(huì)發(fā)現(xiàn)股東地位與舉辦者地位相距甚遠(yuǎn)。
總結(jié)《公司法》及其司法解釋規(guī)定的股東權(quán)利主要包括下列內(nèi)容：
1、股東表決權(quán)（《公司法》第42條）；
2、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)（《公司法》第34條）；
3、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)（《公司法》第34條）；
4、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)（《公司法》第71條）；
5、股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)（《公司法》第72條）；
6、股東知情權(quán)、質(zhì)詢(xún)權(quán)（《公司法》第97條）；
7、異議股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)（《公司法》第74條）；
8、股東代表訴訟權(quán)（《公司法》第151條）；
9、確認(rèn)股東會(huì)、董事會(huì)決議效力及撤銷(xiāo)的權(quán)利（《公司法》第22條）；
10、申請(qǐng)公司解散、清算權(quán)（《公司法》第182條）；
11、公司剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)（《公司法》第186條）
3
營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者享有的股東權(quán)
營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者即為營(yíng)利性民辦學(xué)校有限公司的股東。那么，營(yíng)利性民辦學(xué)校是否享有全部的股東權(quán)利，我們來(lái)逐項(xiàng)分析：
1、股東表決權(quán)。公司股東會(huì)為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，對(duì)公司重大事項(xiàng)通過(guò)股東會(huì)決議決定，股東基于出資享有表決權(quán)。但營(yíng)利性民辦學(xué)校不設(shè)股東會(huì)，學(xué)校董事會(huì)為學(xué)校最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，舉辦者不享有直接的表決權(quán)。
2、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)。股東享有利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)。營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者享有收益權(quán)。學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依據(jù)公司法的規(guī)定處理。因而，營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者享有利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)。
3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)。有限責(zé)任公司股東之間可以轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)征得其他股東同意。營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者合法權(quán)益可以依法轉(zhuǎn)讓?zhuān)创_認(rèn)了營(yíng)利性民辦學(xué)校的股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)。
4、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。公司新增注冊(cè)資本，股東有權(quán)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)。這是保障股東不被稀釋產(chǎn)生的權(quán)利。新《民促法》并未規(guī)定營(yíng)利性民辦學(xué)校優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。
5、股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)是一項(xiàng)法定權(quán)利，能夠通過(guò)司法途徑予以保障。新《民促法》并未特別規(guī)定營(yíng)利性民辦學(xué)校享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
6、股東知情權(quán)、質(zhì)詢(xún)權(quán)。股東參與公司管理主要表現(xiàn)之一，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)情況享有知情權(quán)。司法實(shí)踐案例確認(rèn)民辦學(xué)校舉辦者的知情權(quán)（[2016]滬01民終4642號(hào)判決），知情權(quán)是舉辦者參與學(xué)校辦學(xué)和管理活動(dòng)的基礎(chǔ)，應(yīng)予以保障。
7、股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)和股東代表訴訟權(quán)，該等權(quán)利系保護(hù)小股東權(quán)利的目的。新《民促法》未明確規(guī)定營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者是否享有股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)和股東代表訴訟。
8、確認(rèn)股東會(huì)、董事會(huì)決議效力及撤銷(xiāo)的權(quán)利。由于營(yíng)利性民辦學(xué)校不設(shè)股東會(huì)，因此不存在撤銷(xiāo)股東會(huì)決議的可能。當(dāng)董事會(huì)決議違反法律規(guī)定或?qū)W校章程規(guī)定，舉辦者能夠申請(qǐng)撤銷(xiāo)決議，新《民促法》未予以明確。
9、申請(qǐng)公司解散清算權(quán)。當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。但是，民辦學(xué)校與普通公司法人不同，民辦學(xué)校解散涉及師生權(quán)益，法律在解散民辦學(xué)校事由要求比較嚴(yán)格。民辦學(xué)校舉辦者是否有權(quán)申請(qǐng)人民法院解散學(xué)校的有待商榷。
10、公司剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)。新《民促法》第五十九條規(guī)定，營(yíng)利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理?？梢源_認(rèn)舉辦者享有學(xué)校清算后剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)。
綜上，通過(guò)將營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者權(quán)利范圍與一般公司法人的股東權(quán)利范圍相比較，我們可以得出如下結(jié)論：
1、營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者權(quán)利范圍比一般公司法人的股東權(quán)利范圍小。
2、登記為公司法人的營(yíng)利性民辦學(xué)校應(yīng)首先適用新《民促法》及新《實(shí)施條例》的規(guī)定，只有當(dāng)作為特別法的新《民促法》和新《實(shí)施條例》沒(méi)有規(guī)定時(shí)，才考慮適用《公司法》的有關(guān)規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定的股東權(quán)利并非當(dāng)然直接適用于營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者。
3、新《民促法》規(guī)定，民辦學(xué)校舉辦者依據(jù)學(xué)校章程規(guī)定的權(quán)限和程序參與辦學(xué)和管理。故而，營(yíng)利性民辦學(xué)校章程應(yīng)明確規(guī)定舉辦者的權(quán)利。
三
營(yíng)利性民辦學(xué)校章程舉辦者權(quán)利條款起草建議
過(guò)前述的分析，我們可以看出，營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者權(quán)利應(yīng)綜合新《民促法》、新《實(shí)施條例》及《公司法》及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定綜合確定，并在營(yíng)利性民辦學(xué)校章程中予以明確。
營(yíng)利性民辦學(xué)校舉辦者依據(jù)學(xué)校章程規(guī)定的權(quán)限和程序參與辦學(xué)和管理應(yīng)予以落實(shí)。學(xué)校章程不應(yīng)含糊其辭的表達(dá)舉辦者的權(quán)利，否則，在混沌中就可能損害舉辦者權(quán)利。
鑒于此，我們認(rèn)為，營(yíng)利性民辦學(xué)校在制定章程時(shí)，舉辦者權(quán)利條款擬定應(yīng)從以下幾個(gè)方面考慮：
第一，新《民促法》和新《實(shí)施條例》規(guī)定的舉辦者權(quán)利應(yīng)直接在學(xué)校章程中予以體現(xiàn)。
第二，《公司法》及其司法解釋規(guī)定的股東權(quán)利可以根據(jù)學(xué)校的實(shí)際選擇性在學(xué)校章程中體現(xiàn)。
第三，根據(jù)學(xué)校的辦學(xué)實(shí)際，除法定舉辦者權(quán)利之外，將約定的舉辦者權(quán)利通過(guò)學(xué)校章程予以確認(rèn)。
小 結(jié)
學(xué)校章程是舉辦者參與辦學(xué)和管理的基礎(chǔ)，是保障舉辦者權(quán)益的保護(hù)傘。舉辦者應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮學(xué)校章程的作用，使其成為舉辦者行權(quán)和參與辦學(xué)的利劍，從而使學(xué)校運(yùn)行更加順暢。
1. 本數(shù)據(jù)僅為實(shí)證研究之用，由于檢索關(guān)鍵詞和實(shí)際企業(yè)名稱(chēng)存在差異，本數(shù)據(jù)與營(yíng)利性民辦學(xué)校的實(shí)際數(shù)據(jù)存在差異。
2. 第十九條第三款“營(yíng)利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照公司法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理?！?/span>
3. 第二十條第二款“民辦學(xué)校的舉辦者根據(jù)學(xué)校章程規(guī)定的權(quán)限和程序參與學(xué)校的辦學(xué)和管理”
4. 第二十條第一款“學(xué)校理事會(huì)或者董事會(huì)由舉辦者或者其代表、校長(zhǎng)、教職工代表等人員組成。其中三分之一以上的理事或者董事應(yīng)當(dāng)具有五年以上教育教學(xué)經(jīng)驗(yàn)?！?/span>
5. 鑒于新《實(shí)施條例》尚未正式實(shí)施，本文僅以新《實(shí)施條例》（征求意見(jiàn)稿）作為參考論述。
6. 第九條第二款“舉辦者可以依法募集資金舉辦營(yíng)利性民辦學(xué)校，所募集資金應(yīng)當(dāng)主要用于辦學(xué)，不得擅自改變所募集資金的用途，并按規(guī)定履行信息披露義務(wù)。……”
7. 第十條規(guī)定“舉辦者依法制定學(xué)校章程，負(fù)責(zé)推選民辦學(xué)校首屆理事會(huì)、董事會(huì)或者其他形式?jīng)Q策機(jī)構(gòu)的組成人員。舉辦者可以依據(jù)法律法規(guī)和學(xué)校章程規(guī)定的程序和要求參
加或者委派代表參加理事會(huì)、董事會(huì)或者其他形式?jīng)Q策機(jī)構(gòu)，并依據(jù)學(xué)校章程規(guī)定的權(quán)限行使相應(yīng)的決策權(quán)、管理權(quán)?！?/span>
8. 第十一條第一款規(guī)定“民辦學(xué)校舉辦者變更的，應(yīng)當(dāng)簽訂變更協(xié)議；現(xiàn)有民辦學(xué)校的舉辦者變更的，可以根據(jù)其依法享有的合法權(quán)益與繼任舉辦者協(xié)議約定變更收益，但不得涉及學(xué)校的法人財(cái)產(chǎn)，也不得影響學(xué)校發(fā)展，不得損害師生權(quán)益。”
9. 第五十七條規(guī)定“縣級(jí)以上地方人民政府可以根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況，設(shè)立民辦教育發(fā)展專(zhuān)項(xiàng)資金，用于支持民辦學(xué)校提高教育質(zhì)量和辦學(xué)水平、獎(jiǎng)勵(lì)舉辦者等?！?/span>
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