《關(guān)于貫徹〈工傷保險條例〉若干問題的指導意見》（贛勞社醫(yī)【2005】8號）文件第二項規(guī)定：關(guān)于承包單位（承包人）雇用職工（含農(nóng)民工和靈活就業(yè)人員）的工傷認定問題。在國家沒有新的政策規(guī)范建筑等領(lǐng)域中存在的承包、轉(zhuǎn)包用工工傷處理辦法之前，為保護職工的合法權(quán)益，各地在認定職工工傷時，應按《條例》第十四、十五條的規(guī)定作出認定決定。凡用人單位（承包單位或雇主）具有法人資格的，則賠償責任由用人單位（承包單位或雇主）承擔；凡用人單位（承包單位或雇主）不具法人資格的，賠償責任由具有法人資格的發(fā)包單位或業(yè)主承擔。
該規(guī)定實質(zhì)上是，在建筑領(lǐng)域，以用人單位是否具有法人資格為標準來確立工傷事故賠償責任的主體。
為了說明此問題，筆者先從勞動關(guān)系的主體入手。勞動關(guān)系的主體為用人單位和勞動者。勞動者是只年滿16周歲、具有勞動能力且尚未領(lǐng)取退休金或基本養(yǎng)老金的自然人，用人單位是指中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)組等組織（勞動合同法第二條）。這里的用人單位既包括法人組織也包括非法人組織，自然人是絕對不能成為法律意義上的用人單位。用工主體是否具有法人資格并不影響其成為用人單位，如合伙組織、個體工商戶不具有法人資格，但它們也是法律意義上的用人單位。同時，按照法律本意，這里的組織是指依法成立的組織，《勞動合同法實施條例》的規(guī)定也驗證了該點，該法第三條規(guī)定，依法成立的會計師事務所、律師事務所等合伙組織和基金會，屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位。該條強調(diào)依法成立的組織才可能成為用人單位。所以，未依法成立的組織（包括無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的組織以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者被撤銷登記、備案的組織等）不具有用人單位主體資格（用工主體資格），若其招用職工，就構(gòu)成了非法用工單位（參見《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》（勞社部發(fā)【2003】19號）第一條）。
由于非法用工單位不具有用工主體資格，依據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)【2005】12號）第一項的精神，非法用工單位與其招用的職工之間不存在勞動關(guān)系。非法用工單位的職工發(fā)生的“工傷”事故不屬于勞動法意義上的工傷。但作為特例，《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)【2005】12號）第四項規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。也就是說，在建筑施工、礦山等領(lǐng)域，不具備用工主體資格的組織（非法用人單位）招用的人員與該組織不存在勞動關(guān)系，但與具備用工主體資格的發(fā)包方存在勞動關(guān)系，非法用工單位的職工發(fā)生工傷事故由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔賠償責任。當然，該規(guī)定是基于國情現(xiàn)實的考慮，盡管其有悖于勞動法理之嫌，但也是不得已而為之。
根據(jù)責任自擔原則，用人單位既然是一個獨立的組織，獨立招用、管理勞動者，勞動者發(fā)生工傷事故的賠償責任當然由該用人單位承擔，而不能以其是否具有法人資格而決定是否承擔賠償責任。非法人用人單位（具備用工主體資格）同樣是獨立的組織，也是勞動法律關(guān)系的主體，其獨立承擔工傷事故責任是應然的。綜上，對于建筑等領(lǐng)域中存在的承包、轉(zhuǎn)包用工工傷賠償主體問題，用工單位具有法人資格的，其為當然的用工主體，發(fā)生工傷事故，其獨立承擔賠償責任。用工單位不具有法人資格的，分兩種情況，一、該用工單位具有用工主體資格的，其職工工傷事故的賠償責任由該單位自己承擔；二、該用工單位不具有用工主體資格的（非法用人單位），根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)【2005】12號）第四項的規(guī)定，由具備用工主體資格的發(fā)包方作為此時的用工主體，非法用人單位職工工傷事故的賠償責任由該發(fā)包方承擔。
所以建議將上述文件第二項改為：在國家沒有新的政策規(guī)范建筑等領(lǐng)域中存在的承包、轉(zhuǎn)包用工工傷處理辦法之前，為保護職工的合法權(quán)益，各地在認定職工工傷時，應按《條例》第十四、十五條的規(guī)定作出認定決定。凡用人單位（承包單位或雇主）具有用工主體資格的，則賠償責任由用人單位（承包單位或雇主）承擔；凡用人單位（承包單位或雇主）不具用工主體資格的，賠償責任由具有法人資格的發(fā)包單位或業(yè)主承擔。
需要注意的的是，此處的用工主體資格是指按照法律法規(guī)的規(guī)定有與勞動者建立勞動關(guān)系的資格或權(quán)利，換句話說，就是成為勞動法意義上的用人單位的資格。判斷一個單位是否具有用工主體資格關(guān)鍵是看其是否是依法成立的組織。
金溪縣人民法院 艾小川
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