一、【典型案例】
當(dāng)事人：原告：高某甲；被告：高某乙、李某
高某乙與李某系夫妻關(guān)系。高某甲出生于1958年11月13日，系李某丈夫高某乙胞弟之子。自20世紀(jì)60年代初高某甲開始跟隨高某乙、李某共同生活，并于1963年3月26日將戶口從原籍某縣遷來某市落戶于李某戶口簿內(nèi)，載明與李某關(guān)系為母子，由高某乙與李某撫養(yǎng)成人，但期間未辦理過相關(guān)收養(yǎng)登記手續(xù)。高某甲與高某乙、李某共同生活期間，一直稱呼李某母親、高某乙父親，稱呼其親生父母為叔叔、嬸嬸。某市某某會(huì)辦公廳人事處于2014年10月15日出具證明，載明“高某乙，系某市某某會(huì)機(jī)關(guān)離休干部，2013年3月6日去世。經(jīng)查其本人檔案，其妻李某，二人系夫妻關(guān)系，二人共收養(yǎng)二個(gè)子女；高某甲（兒子）、化某丙（女兒）……”，高某乙火化證中記載“逝者姓名為高某乙，親屬姓名為高某甲，關(guān)系為父子”。
原告訴稱：我自20世紀(jì)60年代開始隨高某乙及李某共同生活，并將戶口從原籍某縣遷來某市落戶于李某戶口簿內(nèi)，期間雖未辦理過相關(guān)收養(yǎng)登記手續(xù)，但與高某乙、李某一直以父親、母親稱呼，已經(jīng)形成了事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系，請(qǐng)求確認(rèn)我與高某甲、李某的收養(yǎng)關(guān)系成立。
被告辯稱：原告的主張沒有證據(jù)支持，我們與原告之間沒有辦理收養(yǎng)登記手續(xù)，也不是一直生活在一起，雙方并未成立事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系，請(qǐng)求駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
二、【審理要覽】
法院審理認(rèn)為，本案的收養(yǎng)行為發(fā)生于20世紀(jì)60年代，當(dāng)時(shí)收養(yǎng)法尚未頒布，原告在《收養(yǎng)法》施行后要求確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系。1992年《最高人民法院關(guān)于學(xué)習(xí)、宣傳、貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法>的通知》第2條中指出：“收養(yǎng)法施行后發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，審理時(shí)適用收養(yǎng)法。收養(yǎng)法施行前受理，施行尚未審結(jié)的收養(yǎng)案件，或者收養(yǎng)法施行前發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，收養(yǎng)法實(shí)施后當(dāng)事人訴請(qǐng)確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系的，審理時(shí)應(yīng)適用當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定；當(dāng)時(shí)沒有規(guī)定，可比照收養(yǎng)法處理……”，1984年8月30日《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》第28條規(guī)定：“親友、群眾公認(rèn)，或有關(guān)組織證明確以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系長(zhǎng)期共同生活的，雖未辦理合法手續(xù)，也應(yīng)按收養(yǎng)關(guān)系對(duì)待”。根據(jù)上述司法解釋，本案情況應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定。1951年1月1日《最高人民法院關(guān)于收養(yǎng)關(guān)系諸問題的幾點(diǎn)意見》中規(guī)定：“收養(yǎng)契約雖為養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的契約，但幼年子女的生父母亦可與收養(yǎng)的父母成立契約，將子女將其收養(yǎng)。只要不妨礙子女利益，在習(xí)慣上（如近親輩分）又無妨礙，即應(yīng)認(rèn)為是合法的契約。根據(jù)上述規(guī)定，原告高某甲與被告李某雖沒有辦理合法手續(xù)，但原告高某甲親生父母在將其交由被告李某夫婦撫養(yǎng)時(shí)，未妨礙原告高某甲之利益，在習(xí)慣上又無妨礙，且原告高某甲與高某乙、李某夫婦已共同生活多年，并以父母兒子相稱，已形成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系，依法應(yīng)予保護(hù)。
判決：高某甲與高某乙、李某夫婦之間的收養(yǎng)關(guān)系成立。
三、【裁判思路】
（一）、同類案件處理要點(diǎn)
1、收養(yǎng)是根據(jù)法律規(guī)定領(lǐng)養(yǎng)他人子女為自己子女，從而建立起法律擬制親子關(guān)系的行為。收養(yǎng)人稱養(yǎng)父、養(yǎng)母，被收養(yǎng)人稱養(yǎng)子、養(yǎng)女。雙方的父母子女關(guān)系由收養(yǎng)法的法律效力確定。收養(yǎng)關(guān)系的建立必須是以收養(yǎng)行為這個(gè)事實(shí)基礎(chǔ)的存在為前提，按照收養(yǎng)行為是否合法可以將收養(yǎng)分為兩類，即事實(shí)收養(yǎng)和法定收養(yǎng)。事實(shí)收養(yǎng)是指收養(yǎng)行為不完全符合法定要求的形式要件或?qū)嵸|(zhì)要件，沒有依法辦理收養(yǎng)登記，但與收養(yǎng)人長(zhǎng)期共同生活，周圍親鄰也公認(rèn)為是父母子女身份關(guān)系的。但是處理此類案件時(shí)，要注意把握收養(yǎng)行為發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)，目的在于確定是否在《收養(yǎng)法》實(shí)施之前。具體操作上可以從當(dāng)事人陳述、被收養(yǎng)子女的有關(guān)證明、其他書證上考量，如果雙方當(dāng)事人陳述的時(shí)間一致，與被收養(yǎng)子女的有關(guān)證明、書證相互印證，可以確認(rèn)收養(yǎng)行為發(fā)生《收養(yǎng)法》實(shí)施之前。
2、法律適用的把握。收養(yǎng)行為發(fā)生在《收養(yǎng)法》實(shí)施之前。要適用當(dāng)時(shí)的法律、政策等規(guī)定，即1984年《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》第28條的規(guī)定，確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系是否存在。這種政策性規(guī)定，是根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況的一種變通，增加了對(duì)“事實(shí)收養(yǎng)”的承認(rèn)。
3、事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系的把握。要按照當(dāng)時(shí)的法律、政策等規(guī)定，結(jié)合有關(guān)證據(jù)，如親友、群眾公認(rèn)，或有關(guān)組織證明，證明標(biāo)準(zhǔn)要達(dá)到，確以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系長(zhǎng)期共同生活的程度，雖未辦理合法手續(xù)，也應(yīng)按收養(yǎng)關(guān)系對(duì)待，準(zhǔn)確適用有關(guān)法律、政策。
4、事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系可以從以下四個(gè)方面來界定：
一是被收養(yǎng)人與收養(yǎng)者共同生活多年，這是評(píng)價(jià)事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系是否存在的一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)。
二是收養(yǎng)人是以收養(yǎng)為目的，而不是為了其他目的，如販賣等，并履行了相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。
三是周圍親鄰好友、群眾也公認(rèn)為存在父母子女關(guān)系。
四是具備了以上的收養(yǎng)要件，但沒有辦理登記手續(xù)或不完全具備形式要件而不能辦理登記。
（二）、相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)提示
1、原告提起確認(rèn)存在事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系的訴訟，由其舉證證明：收養(yǎng)行為發(fā)生在《收養(yǎng)法》實(shí)施之前，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系長(zhǎng)期共同生活的證據(jù)，如果提交的證據(jù)達(dá)不到足以確認(rèn)事實(shí)收養(yǎng)行為的程度，原告要承擔(dān)不利的法律后果。
2、被告對(duì)已反駁對(duì)方的事實(shí)和理由承擔(dān)舉證責(zé)任，如收養(yǎng)行為發(fā)生的時(shí)間與事實(shí)不符，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系并未形成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系，原告提交的證據(jù)與事實(shí)不符，并提交證據(jù)予以推翻。
3、準(zhǔn)確認(rèn)定收養(yǎng)行為發(fā)生的時(shí)間是法院審理案件的關(guān)鍵，要按照收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間收養(yǎng)意思一致的情形下確認(rèn)；在認(rèn)定是否存在事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系上，要準(zhǔn)確把握雙方確已共同生活的標(biāo)準(zhǔn)。
四、【裁判規(guī)則】
1、《收養(yǎng)法》第第十五條，收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。
收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應(yīng)當(dāng)在登記前予以公告。
收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。
收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證。
2、最高人民法院關(guān)于學(xué)習(xí)、宣傳、貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》的通知第二條，收養(yǎng)法施行后，各級(jí)人民法院必須嚴(yán)格執(zhí)行。收養(yǎng)法施行后發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，審理時(shí)適用收養(yǎng)法。收養(yǎng)法施行前受理，施行時(shí)尚未審結(jié)的收養(yǎng)案件，或者收養(yǎng)法施行前發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，收養(yǎng)法施行后當(dāng)事人訴請(qǐng)確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系的，審理時(shí)應(yīng)適用當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定；當(dāng)時(shí)沒有規(guī)定的，可比照收養(yǎng)法處理。對(duì)于收養(yǎng)法施行前成立的收養(yǎng)關(guān)系，收養(yǎng)法施行后當(dāng)事人訴請(qǐng)解除收養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)適用收養(yǎng)法。
3、第三條，收養(yǎng)法施行前，人民法院已審結(jié)的收養(yǎng)案件，收養(yǎng)法施行后，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徍桶磳徟斜O(jiān)督程序再審的，適用原審審結(jié)時(shí)的有關(guān)規(guī)定。
4、民政部婚姻司對(duì)《收養(yǎng)法》的解答一、什么是收養(yǎng)？
答：收養(yǎng)，是領(lǐng)養(yǎng)他人子女為自己子女的民事法律行為，使原來沒有父母子女關(guān)系的人們之間產(chǎn)生法律擬制的父母子女關(guān)系，收養(yǎng)人為養(yǎng)父和養(yǎng)母，被收養(yǎng)人為養(yǎng)子或養(yǎng)女。收養(yǎng)必須符合一定的條件和程序才能成立。收養(yǎng)關(guān)系一經(jīng)成立，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母間的關(guān)系與親生父母子女間的關(guān)系基本相同，但收養(yǎng)關(guān)系在一定條件下可以解除，而親生父母子女間的血親關(guān)系則一般不能人為解除。
5、司法部關(guān)于辦理收養(yǎng)法實(shí)施前建立的事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系公證的通知
各省、自治區(qū)、直轄市司法廳（局）：
近來一些地方請(qǐng)示，收養(yǎng)法實(shí)施前建立的事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系，能否辦理公證。經(jīng)與有關(guān)部門研究認(rèn)為，對(duì)于收養(yǎng)法實(shí)施前已建立的事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系，當(dāng)事人可以申辦事實(shí)收養(yǎng)公證。凡當(dāng)事人能夠證實(shí)雙方確認(rèn)共同生活多年，以父母子女相稱，建立了事實(shí)上的父母子女關(guān)系，且被收養(yǎng)人與其生父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系確已消除的，可以為當(dāng)事人辦理收養(yǎng)公證。收養(yǎng)關(guān)系自當(dāng)事人達(dá)成收養(yǎng)協(xié)議或因收養(yǎng)事實(shí)而共同生活時(shí)成立。辦理事實(shí)收養(yǎng)公證由收養(yǎng)人住所地公證處受理。
6、最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見第四條，收養(yǎng)問題
人民法院審理收養(yǎng)子女案件，必須依據(jù)婚姻法第二十條的規(guī)定，保護(hù)合法的收養(yǎng)關(guān)系，保障收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的合法權(quán)益。
（２７）經(jīng)生父母、養(yǎng)父母同意，有識(shí)別能力的被收養(yǎng)人也同意，又辦理了合法手續(xù)的收養(yǎng)關(guān)系，應(yīng)依法保護(hù)。
生父母中有一方不同意的，收養(yǎng)關(guān)系不能成立。生父或生母送養(yǎng)時(shí)，另一方明知而不表示反對(duì)的，應(yīng)視為同意。
養(yǎng)父母中有一方在收養(yǎng)時(shí)雖未明確表示同意，但在收養(yǎng)后的長(zhǎng)期共同生活中，已形成了事實(shí)上收養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)予承認(rèn)。夫或妻一方收養(yǎng)的子女，另一方始終不同意的，只承認(rèn)與收養(yǎng)一方的收養(yǎng)關(guān)系有。
（２８）親友、群眾公認(rèn)，或有關(guān)組織證明確以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系長(zhǎng)期共同生活的，雖未辦理合法手續(xù)，也應(yīng)按收養(yǎng)關(guān)系對(duì)待。
7、最高人民法院關(guān)于收養(yǎng)關(guān)系諸問題的解答
廣東省人民法院：
我院接中南分院轉(zhuǎn)來本年6月22日你院法秘字第561號(hào)請(qǐng)示，對(duì)我院復(fù)東北分院關(guān)于收養(yǎng)關(guān)系諸問題的解答的所稱之“合法契約”一問提出不同意見，請(qǐng)予函復(fù)。茲答復(fù)如下：
按“契約”這名詞的意義，是指兩人以上關(guān)于確立、變更或消滅任何法律關(guān)系（權(quán)利或義務(wù)）的協(xié)議或同意而言。收養(yǎng)關(guān)系的成立，在某些國(guó)家是要經(jīng)過主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記的，但在批準(zhǔn)或登記時(shí)，必須查明是否已有收養(yǎng)者或被收養(yǎng)者的父母或監(jiān)護(hù)人的同意，如被收養(yǎng)者已達(dá)一定年齡，而須經(jīng)其本人同意。這種同意或協(xié)議，就是確立雙方之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的根據(jù)。也符合契約的意義。
我們新中國(guó)現(xiàn)在還沒有訂出關(guān)于收養(yǎng)子女的法律，實(shí)際上也只須有收養(yǎng)者與被收養(yǎng)者的父母或監(jiān)護(hù)人的同意（如被收養(yǎng)者已達(dá)一定年齡或已能了解收養(yǎng)的意義并須經(jīng)其本人同意），就能成立收養(yǎng)關(guān)系，而別無其他必須的手續(xù)。因此，收養(yǎng)關(guān)系是發(fā)生于各關(guān)系人間的同意或協(xié)議，就更加明顯。
我院前復(fù)東北分院關(guān)于收養(yǎng)子女問題的解答，主要是為了保護(hù)被收養(yǎng)子女的利益，維護(hù)合法的收養(yǎng)關(guān)系，不許輕易取消。文句中所稱之“合法契約”是指收養(yǎng)者與被收養(yǎng)者的生父母之間出于毫不勉強(qiáng)、又不違反法律和習(xí)慣的協(xié)議或同意而言；當(dāng)然不包括應(yīng)禁止的買賣子女的契約在內(nèi)。你院來文就對(duì)人對(duì)物是把契約這一名詞了解為只能用于“物”的原故。其實(shí)它是指兩人以上關(guān)于確立、變更或消滅的協(xié)議或同意而言的。不過“契約”二字用來指這種協(xié)議，作為一個(gè)名詞來說，它是否恰當(dāng)，確是值得研究的。這是將來在制定有關(guān)法令時(shí)需要予以確定的。
五、【專家觀點(diǎn)】
1、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》第28條指出“親友、群眾公認(rèn)，或有關(guān)組織證明以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系長(zhǎng)期共同生活的，雖未辦理合法手續(xù)，也應(yīng)按收養(yǎng)關(guān)系對(duì)待?！睋?jù)此，一般認(rèn)為，事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系應(yīng)具備三個(gè)條件：（1）必須有共同生活的事實(shí)；（2）相互間都公開父母子女關(guān)系，并得到群眾公認(rèn)；（3）養(yǎng)子女與生父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。但是，在具體案件的處理上，常常出現(xiàn)分歧。
（1）、關(guān)于養(yǎng)父母子女的“長(zhǎng)期共同生活”，有兩方面的問題：一是長(zhǎng)期共同生活，指收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人共同生活的歷史，還是共同生活狀態(tài)的持續(xù)，有兩種不同理解。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，是指其歷史而言不論現(xiàn)狀如何。根據(jù)這種理解，只要收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間曾經(jīng)長(zhǎng)期共同生活，存在過撫養(yǎng)教育、撫養(yǎng)扶助的事實(shí)，即可成為認(rèn)定事實(shí)收養(yǎng)的條件之一。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，養(yǎng)父母與子女的長(zhǎng)期共同生活須是持續(xù)的、不間斷的，而且，如果發(fā)生糾紛，在糾紛發(fā)生時(shí)，他們之間必然存在事實(shí)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。第一種觀點(diǎn)更具道理。二是長(zhǎng)期的時(shí)間界限，持共同生活歷史觀的人，對(duì)“長(zhǎng)期”的時(shí)間界限有“2年、5年、10年”對(duì)三種理解。根據(jù)我國(guó)實(shí)際，參照司法實(shí)踐的普遍做法，共同生活在5年以上，建立了撫養(yǎng)扶助關(guān)系的收養(yǎng)關(guān)系，一般可看作是長(zhǎng)期共同生活，如符合事實(shí)收養(yǎng)的其他要件，可認(rèn)定事實(shí)收養(yǎng)。因此，5年之后即使當(dāng)事人由于某些客觀原因再未共同生活，如果符合事實(shí)收養(yǎng)的其他條件，表明他們之間事實(shí)上的收養(yǎng)關(guān)系已成立，在沒有解除表示的情況下，仍應(yīng)以收養(yǎng)關(guān)系對(duì)待。
（2）不具有長(zhǎng)期共同生活的事實(shí)，但收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人長(zhǎng)期以來以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系相稱的，是否構(gòu)成事實(shí)收養(yǎng)的問題。收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人長(zhǎng)期共同生活，互相撫養(yǎng)扶助，是事實(shí)收養(yǎng)的要件。一般來說，沒有長(zhǎng)期的共同生活事實(shí)，是不能作為事實(shí)收養(yǎng)的。但是收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人明確了收養(yǎng)關(guān)系以后，有一定時(shí)間的共同生活，由于不可歸責(zé)于收養(yǎng)雙方的原因而沒有共同生活，但雙方長(zhǎng)期以養(yǎng)父母、子女相稱，養(yǎng)子女又與生父母脫離權(quán)利義務(wù)關(guān)系，群眾公認(rèn)是養(yǎng)父母子女關(guān)系的，可認(rèn)為是事實(shí)收養(yǎng)。
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