揭志霞 律師
2013年進入四川運逵律師事務(wù)所工作至今，系公司二部專職律師。擅長處理家事婚姻繼承類糾紛、交通事故糾紛、人身損害類案件、擔(dān)保合同、合伙等經(jīng)濟類案件。
近年來，醫(yī)患矛盾日益成為社會關(guān)注的焦點，醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件數(shù)量呈現(xiàn)增長的勢頭，在人民法院受理的民事案件中，醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件的絕對數(shù)量雖然不大，但卻是民事審判中最為疑難的幾類案件之一，而該類案件的爭議焦點幾乎都會圍繞醫(yī)療機構(gòu)是否盡到謹(jǐn)慎的注意義務(wù)展開。下面就代理顧問單位醫(yī)療侵權(quán)糾紛中，遇到的幾個法律問題談幾點認識：
一、什么是醫(yī)療損害責(zé)任糾紛中醫(yī)務(wù)人員的注意義務(wù)
二、在代理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛中，如何確定案件的代理方案，應(yīng)對鑒定程序
根據(jù)醫(yī)學(xué)科學(xué)的自身特點，醫(yī)務(wù)人員對病情的診斷是根據(jù)患者的主訴、臨床表現(xiàn)，輔以其他校驗或醫(yī)療設(shè)備探求相關(guān)信息作為判斷基礎(chǔ)，而由于人體自身的復(fù)雜性，許多疾病在臨床表現(xiàn)具有相似性，醫(yī)務(wù)工作者也只能通過病情的變化仔細追蹤觀察來不斷修正自己的判斷，況且同一病情、同一診斷，也會有不同的治療方法，因此具有相當(dāng)?shù)牟豢深A(yù)測性，因此該類案件具有專業(yè)性較強的特點。
作為醫(yī)療機構(gòu)的代理律師，在代理該類案件后，首先應(yīng)當(dāng)就案件中的診療活動是否違反了法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)診療規(guī)范，做一個清晰的判斷，其次和院方專家就案涉醫(yī)學(xué)知識進行充分溝通，結(jié)合有關(guān)法律規(guī)定，對醫(yī)務(wù)人員在診療過程中是否存在過錯做一個綜合判斷，從而確定案件的代理方案。如經(jīng)專業(yè)人士綜合判斷，診療過程確實存在過錯，則以減輕損失作為主要抗辯方向，并可積極促成調(diào)解結(jié)案，如診療過程不存在過錯，則堅持要求由具有專業(yè)知識的專家和有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對診療行為進行醫(yī)療事故或司法鑒定，以獲得一個客觀的鑒定意見。
在醫(yī)療損害責(zé)任糾紛中，通常會由原告申請或人民法院依職權(quán)要求鑒定，作為醫(yī)療機構(gòu)的代理律師與醫(yī)療機構(gòu)專家共同出席鑒定機構(gòu)組織的聽證會，解決鑒定專家的臨床醫(yī)學(xué)困惑，給鑒定人員形成壓力，避免隨意鑒定、任意鑒定從而產(chǎn)生不公正的鑒定意見是代理工作中非常重要的環(huán)節(jié)。
在鑒定意見顯失公正時，代理律師應(yīng)采取有效的救濟措施，及時向法院提交異議申請書，要求鑒定機構(gòu)做補充說明或補充鑒定，如對補充說明或補充鑒定存在異議即申請法院通知鑒定人出庭作證，并依據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)則，聘請專家證人對鑒定人員當(dāng)庭質(zhì)詢，從而促使法官形成否定性意見，對鑒定意見進行重新鑒定。
三、代理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛中，舉證責(zé)任的承擔(dān)問題
根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第54條“ 患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任?！钡?8條“患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：
（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；
（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；
（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料?！钡囊?guī)定，首先確定了該類案件實行過錯責(zé)任的基本原則，由患者舉證證明醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的過錯。
由此，患者在診療活動過程中受到損害要承擔(dān)證明醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人存在過錯的責(zé)任，其次，確定了有條件的適用過錯推定，也即在出現(xiàn)58條規(guī)定的情形之一的，即推定為醫(yī)療機構(gòu)有過錯。這種限制性規(guī)定適當(dāng)平衡了醫(yī)患雙方的利益，符合公平公正的原則。
同時要注意的是，由于舉證責(zé)任在患者，患者就有申請鑒定的義務(wù)，患者原則上要墊付第一次鑒定費用，如果患者不申請鑒定，就會承擔(dān)舉證不能的法律后果，醫(yī)療機構(gòu)對鑒定結(jié)論不服，申請重新鑒定的，依據(jù)當(dāng)事人對自己主張有責(zé)任提供證據(jù)和“誰主張，誰舉證”原則，申請重新鑒定的費用應(yīng)當(dāng)由申請人墊付。
因此在為醫(yī)療機構(gòu)代理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛中，能借助醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)學(xué)專業(yè)知識，有效的結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，在代理的每一個環(huán)節(jié)盡量做到極致、精致、細致，能有效消除醫(yī)療機構(gòu)對承辦律師沒有醫(yī)學(xué)背景的顧慮，從而獲得院方對我所承辦該類案件專業(yè)水品的肯定。
