合伙能否成為公司的股東？或許人們對此并無清晰的認(rèn)識，甚至可能會有否定的誤解。我國《公司法》對合伙是否可以成為股東尚無明確的規(guī)定。然而，在現(xiàn)實(shí)生活中，合伙和法人一樣都是不可或缺的一種經(jīng)濟(jì)組織形式。合伙人通過合伙協(xié)議而結(jié)合在一起，以組織的力量為每個(gè)合伙參與人獲取更多的經(jīng)濟(jì)利益。投資于公司，以股東資格參與公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動，也是合伙追求最大化利益的一種重要表現(xiàn)，況且合伙作為股東參與公司經(jīng)營管理的現(xiàn)象是現(xiàn)實(shí)存在的。本文探討合伙成為股東的法理依據(jù)和相關(guān)法律問題，以期引起學(xué)界的關(guān)注和相關(guān)立法和司法機(jī)關(guān)的重視。
一、合伙股東的法學(xué)依據(jù)
合伙股東作為存在于現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中的一種現(xiàn)象，其存在具有諸多的法學(xué)依據(jù)。這些依據(jù)無不表明了合伙股東存在的合理性。
（一）合伙股東的法理學(xué)依據(jù)：合伙具有主體的權(quán)利能力
從法理學(xué)的角度來看，股東是公司各種法律關(guān)系的主要參加者，是享有相關(guān)權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的自然人或組織。作為享有公司股東資格的法律主體，應(yīng)當(dāng)依法具有相應(yīng)的權(quán)利能力?？剂磕硞€(gè)自然人或者組織是否可以成為公司的股東，要看其是否具備相應(yīng)的權(quán)利能力。權(quán)利能力是由法律所確認(rèn)的享有權(quán)利并且承擔(dān)義務(wù)的資格。某一主體具備的相應(yīng)的權(quán)利能力，則表明該主體具有了成為相關(guān)法律關(guān)系主體的資格。權(quán)利能力是自然主體參加一定法律關(guān)系成為法律關(guān)系主體所必須具備的前提條件。法律賦予主體的權(quán)利能力，實(shí)質(zhì)上是對這一主體在特定法律關(guān)系中地位的承認(rèn)。權(quán)利能力和主體資格二者是統(tǒng)一的。不具備法律上的主體資格，就不可能享有主體的權(quán)利、承擔(dān)主體的義務(wù)。基于平等的基本法制理念，權(quán)利能力作為主體行使權(quán)利、履行義務(wù)的一種資格，對所有主體而言也都應(yīng)當(dāng)是平等的?！懊總€(gè)人都具有權(quán)利能力，因?yàn)樗诒举|(zhì)上是一個(gè)倫理意義上的人。說有權(quán)利，只能說他在法律上可得到或應(yīng)當(dāng)?shù)玫侥撤N東西?！眥1}法律對相關(guān)主體股東資格確認(rèn)的實(shí)質(zhì)意義在于，確認(rèn)主體對自己財(cái)產(chǎn)的運(yùn)作方式，即主體可以通過向公司投資的方式來表現(xiàn)對自己財(cái)產(chǎn)的運(yùn)作。主體的投資權(quán)利是其對自己財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)的表現(xiàn)。因此，只要承認(rèn)主體享有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)利能力，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)該主體具有投資公司成為股東的權(quán)利能力。所以從法理上看，任何主體都有成為股東的這種可能性，當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)包括依法設(shè)立的合伙組織這種主體形式。合伙組織作為投資主體的存在，也可以理解為是一種不同于自然人和法人的主體所運(yùn)作其自己財(cái)產(chǎn)的一種現(xiàn)象，只要不違反法律規(guī)范，不損害他人和社會的利益，都應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻恼J(rèn)可和支持。若法律不承認(rèn)合伙組織成為股東的權(quán)利能力，那么會導(dǎo)致合伙組織失去一種有效的財(cái)產(chǎn)運(yùn)作方式，不僅不利于社會資源的有效利用，而且也是有悖于法律公平原則的?？梢?，從法理上看，合伙的股東主體資格和權(quán)利能力應(yīng)當(dāng)?shù)玫娇隙ā?br> （二）合伙股東的民法學(xué)依據(jù)：合伙具有民事主體資格
對于合伙是否具有民事主體的地位，學(xué)界歷來存在較大的爭議。有人認(rèn)為，合伙不是民事主體，只不過是自然人和法人進(jìn)行民事活動的一種特殊的方式。但是，越來越多的學(xué)者認(rèn)為，合伙是民事主體的一部分，具有民事主體資格。合伙組織成為公司股東在現(xiàn)今的經(jīng)濟(jì)生活中是客觀存在的。從民法原理分析，合伙具有民事主體資格是毋庸置疑的。
1、合伙有表示自己獨(dú)立主體資格的專用名稱。合伙是人合性極強(qiáng)的組織，是由兩個(gè)或者兩個(gè)以上的自然人根據(jù)合伙協(xié)議而設(shè)立的團(tuán)體組織。合伙成立之后，可以廣泛地參與到民事和商事活動中去，因此，近現(xiàn)代各國民法包括我國民法都規(guī)定了合伙組織可以擁有自己的名稱，可以使用自己的名稱參與民事活動和訴訟活動。合伙作為一個(gè)獨(dú)立的民事主體，獨(dú)立的名稱是其不可或缺的一個(gè)必要條件。在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，合伙既然獨(dú)立于自然人和法人而存在，就需要具有自己獨(dú)立的名稱，以達(dá)到區(qū)別于其他主體的目的。同樣，在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，獨(dú)立的名稱也使得該合伙給市場上的其他交易主體展示了自己的主體資格，也是合伙組織在市場活動中樹立自己行為主體的形象。我國《合伙企業(yè)法》明確規(guī)定合伙具有自己的名稱。
2．合伙有作為主體存在的物質(zhì)基礎(chǔ)：相對獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。雖然，合伙人在設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)，不必像設(shè)立公司那樣，需要辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，投資人不再對投資財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，合伙人還對其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，但是，在合伙組織存續(xù)期間，合伙的財(cái)產(chǎn)具有相對獨(dú)立性。首先，合伙組織的財(cái)產(chǎn)與合伙人的財(cái)產(chǎn)是可以加以區(qū)分的。換言之，合伙組織的財(cái)產(chǎn)與合伙人個(gè)人（或法人）的財(cái)產(chǎn)實(shí)際上分屬不同的權(quán)利主體。合伙組織的財(cái)產(chǎn)包括合伙人的出資和以合伙的名義所取得的收益和負(fù)債以及合伙經(jīng)營的一切積累等，只能由合伙組織行使相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)利，也就是說，合伙人可以為了合伙組織使用合伙財(cái)產(chǎn)，其收益只能歸合伙，否則即為違法。合伙人向合伙組織的出資，雖然出資財(cái)產(chǎn)可以不向合伙組織轉(zhuǎn)讓，但該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利內(nèi)涵在法律上已經(jīng)發(fā)生重大變化。在合伙成立之前，合伙人可以對屬于其個(gè)人的私人財(cái)產(chǎn)享有行使所有權(quán)各種權(quán)能的權(quán)利，但是在合伙成立之后，合伙人就不得擅自處分其作為出資的財(cái)產(chǎn)。合伙財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用以及相應(yīng)的權(quán)益受到了法律和合伙協(xié)議的雙重保護(hù)。合伙人在對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行使用和處分的時(shí)候，需要考慮其他合伙人的利益和合伙組織的整體利益，這也就使得合伙人對其作為出資的財(cái)產(chǎn)與其所享有的其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)在法律屬性上顯然有所區(qū)別。其次，合伙財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性還體現(xiàn)在其具有的時(shí)間性，即從合伙成立開始到合伙解散清算完畢為止。在這一段時(shí)間里，無論是合伙人的出資，還是以合伙的名義取得的收益或者負(fù)債，都屬于合伙的財(cái)產(chǎn)。再次，合伙的財(cái)產(chǎn)由全體合伙人共同以合伙組織的名義進(jìn)行管理和使用。合伙是人合性的組織，合伙財(cái)產(chǎn)的管理和使用也必須體現(xiàn)人合性的特征。如果合伙財(cái)產(chǎn)由個(gè)別合伙人單獨(dú)管理和使用，顯然違反了合伙的人合性，并且有可能會損害到其他合伙人的經(jīng)濟(jì)利益。因此，全體合伙人共同對合伙財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理是其獨(dú)立性的一種延伸。最后，合伙財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和分割有諸多限制。由于合伙的人合性特征，擅自轉(zhuǎn)讓和分割合伙財(cái)產(chǎn)不僅會損害其他合伙人的利益，而且有可能導(dǎo)致合伙喪失存在的基礎(chǔ)。民法對合伙財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和分割的限制，也可以看做法律對合伙財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性的保障?？梢?，合伙財(cái)產(chǎn)具有相對獨(dú)立性。而合伙財(cái)產(chǎn)的相對獨(dú)立性，為合伙組織的獨(dú)立主體類型的形成，奠定了必需的物質(zhì)財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)。
3．合伙具有作為獨(dú)立主體存在的價(jià)值：組織的整體利益。合伙是由合伙人為了共同的經(jīng)濟(jì)利益，通過合伙協(xié)議而形成的共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的一種經(jīng)濟(jì)組織形式。合伙成立之后，各個(gè)合伙人的個(gè)人利益在經(jīng)過協(xié)商之后將形成合伙組織相對獨(dú)立的整體利益。該整體利益將獨(dú)立于各個(gè)合伙人的個(gè)人利益而存在，合伙人取得個(gè)人利益應(yīng)當(dāng)在不損害合伙組織的整體利益和其他合伙人的個(gè)人利益的前提之下進(jìn)行?！昂匣锏睦媾c合伙人的個(gè)人利益在時(shí)空上的劃分日漸顯著，尤其在合伙把經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)作為共有財(cái)產(chǎn)投人再生產(chǎn)時(shí)更為顯著?！眥2}在合伙將其所獲得的利益分配給各個(gè)合伙人之前，都屬于合伙的整體利益。在將合伙的利益分配給各個(gè)合伙人之后，合伙人的個(gè)人利益才得到了滿足?？梢姡匣锝M織的整體利益是有別于各個(gè)合伙人的個(gè)人利益的。而這種有別于合伙個(gè)人利益的合伙組織整體利益的存在，不僅表明了合伙人組成合伙組織所追逐各單個(gè)主體利益的路徑，同時(shí)也表明了合伙組織體獨(dú)立存在的價(jià)值。
4．合伙具有表明其主體獨(dú)立行為的特定方式：合伙事務(wù)的執(zhí)行規(guī)則。合伙具有共同經(jīng)營的特點(diǎn)，全體合伙人可以共同執(zhí)行合伙事務(wù)，也可以委托一名或者數(shù)名合伙人來執(zhí)行合伙事務(wù)。當(dāng)然如果全體合伙人共同決定由合伙以外的第三人來執(zhí)行合伙事務(wù)，在不損害合伙關(guān)系以及全體合伙人利益的情況下，也應(yīng)當(dāng)是可以的。無論是合伙人以何種方式執(zhí)行合伙事務(wù)，都必須以合伙的名義，為了合伙組織的利益進(jìn)行行為?；诤匣锝M織體的屬性要求，合伙事務(wù)執(zhí)行人的權(quán)利也要受到相應(yīng)的限制，其執(zhí)行事務(wù)的權(quán)利應(yīng)當(dāng)以不損害合伙組織的利益和其他合伙人的利益為前提條件，并且合伙的重大事務(wù)應(yīng)當(dāng)由全體合伙人共同決定。合伙事務(wù)的執(zhí)行人只是合伙事務(wù)的執(zhí)行人，而非單獨(dú)做出決議的人，這表明了合伙事務(wù)的執(zhí)行具有組織性，表明了合伙主體的獨(dú)立存在。正是由于合伙主體的獨(dú)立存在，合伙事務(wù)的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)以合伙組織的整體利益為出發(fā)點(diǎn)，從而有別于各個(gè)合伙人的個(gè)人事務(wù)的行為。合伙人作為出資的財(cái)產(chǎn)在合伙成立之后即成為合伙的財(cái)產(chǎn)，合伙人不得擅自處分其財(cái)產(chǎn)，合伙人也不得因其對合伙財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)而獨(dú)立地對外執(zhí)行合伙事務(wù)。合伙事務(wù)只能由合伙組織的行為規(guī)則確定的人來執(zhí)行。個(gè)別合伙人的個(gè)人行為如果給合伙或者其他合伙人的利益造成了損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。可見，合伙事務(wù)的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于合伙人的個(gè)人行為。
5．合伙實(shí)際上成為一種獨(dú)立性的經(jīng)濟(jì)組織形式，在國家管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，得到了國家的承認(rèn)。按照我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，為了以一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)組織的身份參與到市場經(jīng)濟(jì)活動中去，設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，登記的內(nèi)容包括合伙的名稱、合伙的目的、合伙的經(jīng)營范圍、對合伙的出資和盈虧的分擔(dān)、事務(wù)執(zhí)行等內(nèi)容。合伙企業(yè)的成立之日是其在企業(yè)登記管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記后頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照之時(shí)。合伙的登記不僅僅是合伙組織進(jìn)行對外公示的一種重要的方式，而且也表明了國家通過登記機(jī)關(guān)以法定的形式對合伙主體存在的認(rèn)可。既然合伙可以在法定的登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，也就表明了合伙可以以一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)組織的身份參與到市場經(jīng)濟(jì)活動中去，登記也可以作為合伙取得民事主體資格的有力證據(jù)。
綜上所述，合伙應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立的民事主體資格，是不同于自然人和法人的一種主體類型。
（三）合伙股東的公司法學(xué)依據(jù)
股東是指依法取得公司的股份，成為公司的組成人員并且對所持有的股份享有權(quán)利的人。按照公司法學(xué)的一般原理，有權(quán)利能力的民事主體，就應(yīng)當(dāng)具有成為公司股東的主體資格。因?yàn)?，股東是股份財(cái)產(chǎn)的所有者，其實(shí)質(zhì)反映的是民事主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。只要具有享有財(cái)產(chǎn)權(quán)資格的主體，就應(yīng)當(dāng)能夠同享有其他財(cái)產(chǎn)一樣，享有對股份財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，除非作為對財(cái)產(chǎn)權(quán)利關(guān)系調(diào)整的特別法對此作出明確的強(qiáng)制性的特別規(guī)定。
遵循公司法學(xué)的原理，依照《公司法》的規(guī)定，合伙組織完全可以成為公司的股東。首先，合伙組織可以作為公司的發(fā)起人，通過發(fā)起設(shè)立公司的方式取得公司的股東資格，從而成為公司的股東。一般而言，作為公司發(fā)起人的民事主體應(yīng)當(dāng)具備民事行為能力，因?yàn)樵O(shè)立公司的行為需要有相應(yīng)的意思表示能力予以為之。這對無民事行為能力和限制民事行為能力的自然人具有明顯的約束力。但是，對具有相應(yīng)民事權(quán)利能力的法人和其他組織而言，自然相應(yīng)地也享有行為能力，所以可以成為設(shè)立公司的發(fā)起人。合伙組織是具有相應(yīng)民事權(quán)利能力的主體，也應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力，所以，當(dāng)然可以成為設(shè)立公司的發(fā)起人。
其次，合伙可以進(jìn)行獨(dú)立的投資活動。合伙組織本來就是兩個(gè)以上的民事主體為了共同的經(jīng)濟(jì)利益目的，通過合伙協(xié)議的方式成立的共同出資、共享收益并且共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)濟(jì)利益組織。合伙組織的投資活動由合伙事務(wù)的執(zhí)行人代表整個(gè)合伙組織，在全體合伙人的共同授權(quán)之下進(jìn)行，其投資活動應(yīng)當(dāng)符合全體合伙人的共同利益。
再次，合伙可以在公司的股東名冊或者章程上進(jìn)行記載或簽章。就股東名冊的記載而言，合伙組織可以根據(jù)合伙人的數(shù)量或合伙企業(yè)名稱的不同情況來決定采用何種方式進(jìn)行登記。在合伙有名稱的情況下，合伙組織應(yīng)當(dāng)使用該合伙的名稱進(jìn)行記載；而在合伙人人數(shù)不多且無名稱的情況下，可以將所有的合伙人的姓名（如合伙人為法人時(shí)應(yīng)當(dāng)是法人的名稱）記載于股東名冊。同理，合伙可根據(jù)人數(shù)的情況或是否有合伙企業(yè)名稱的不同情況，在公司章程上簽章。但是，需要提出的是，無論合伙人數(shù)多少，是否有名稱，他們都以一個(gè)主體資格享有股份，并以此成為股東。合伙可以在公司的股東名冊和公司章程上予以記載，表明公司能夠?qū)匣锕蓶|予以接納和認(rèn)可。
最后，合伙可以依法受讓公司股東轉(zhuǎn)讓的股份，成為公司的股東。
需要提出的是，合伙在本質(zhì)上是對公司股份的共同持有，從而形成了公司共有股份的存在。共有股份在法律屬性上屬于財(cái)產(chǎn)的共有，因此，國外立法通常規(guī)定共有財(cái)產(chǎn)之民法規(guī)定準(zhǔn)用于股份共有。如，《日本民法典》第264條之規(guī)定，對于股份共有應(yīng)準(zhǔn)用民法關(guān)于共有之規(guī)定。日本和我國臺灣地區(qū)的學(xué)者普遍將股份的共有視為“準(zhǔn)共有”。準(zhǔn)共有是指所有權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的共有。其他財(cái)產(chǎn)權(quán)，包括他物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)在內(nèi)，均可共有，并適用民法有關(guān)財(cái)產(chǎn)共有的基本規(guī)則{3}。合伙對股份的共有，成為公司的股東，實(shí)質(zhì)上是取得了對公司股份的共同所有權(quán)，進(jìn)而成為公司的共有股東，共同形成了與公司的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，共同享有股東權(quán)利和承擔(dān)股東義務(wù)。
二、合伙股東資格的取得
（一）合伙取得股東資格的方式
合伙取得股東資格的方式可分為原始取得和繼受取得兩類。
1．合伙股東資格的原始取得。合伙股東資格的原始取得是指合伙直接與公司發(fā)生關(guān)系而取得股東資格，這種方式也稱直接取得方式。合伙股東的原始取得，既可以是在公司設(shè)立原始取得股東資格，也可以是在公司成立后原始取得股東資格。在公司設(shè)立時(shí)，合伙可以作為發(fā)起人發(fā)起設(shè)立公司，當(dāng)公司成立時(shí)即成為公司的股東。另外，合伙也可以在公司募集設(shè)立的過程中，認(rèn)購發(fā)起人發(fā)行的股份，在公司成立后成為公司股東。在公司成立后，合伙既可以直接認(rèn)購公司增資發(fā)行的股份，取得股東資格；也可以通過債轉(zhuǎn)股的方式取得股東資格，包括合伙組織持有公司依法發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券到期后，選擇將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)；或者是合伙組織對公司享有債權(quán)，當(dāng)債權(quán)到期之后，經(jīng)過公司與合伙組織的協(xié)商，雙方同意以股份來償還債務(wù)。即合伙組織可以通過將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的方式取得公司的股東資格。
2．合伙股東資格的繼受取得。合伙股東資格的繼受取得是指合伙與公司的股東發(fā)生關(guān)系而取得股東資格。在此過程中，合伙沒有與公司直接發(fā)生關(guān)系而成為公司的股東，所以這種方式被稱為間接取得股東資格的方式。合伙股東資格的繼受取得，是合伙組織通過某種法律行為或法律事件而進(jìn)行的，是基于原股東的股份產(chǎn)權(quán)關(guān)系而發(fā)生的。合伙股東資格的繼受取得具體形式主要包括受讓、受贈、繼承或者股權(quán)質(zhì)押等。需要指出的是，在合伙受讓其他股東的股份時(shí)，一般情況下，應(yīng)當(dāng)以轉(zhuǎn)讓股東對其轉(zhuǎn)讓的股份享有所有權(quán)為前提，但是，為了保障合伙善意受讓的正當(dāng)行為以及維護(hù)相關(guān)主體與公司之間的利益平衡關(guān)系，如果合伙作為受讓人善意信賴轉(zhuǎn)讓人對股份享有所有權(quán)而受讓了股份，即使之后發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓人對股份并不享有所有權(quán)，合伙仍然可以依據(jù)法律對信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)而善意取得股東資格。不過，這種善意取得股東資格的情形，通常只發(fā)生在股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓之中。
（二）合伙取得股東資格的要件
股東資格的合伙取得作為有別于其他主體取得股東資格的一種形式，具有其獨(dú)特的構(gòu)成要件：
1．有合伙協(xié)議。合伙協(xié)議對于合伙取得股東資格具有前提性意義，它不但是合伙作為一種組織形式存在的基礎(chǔ)，而且也是合伙取得股東資格的前提條件。我國《合伙企業(yè)法》第四條規(guī)定：“合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書面形式訂立?！庇扇w合伙人經(jīng)協(xié)商一致所訂立的書面協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：合伙的名稱和主要的經(jīng)營場所的地點(diǎn)，合伙的目的和經(jīng)營范圍，合伙人的姓名、名稱和住所，合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付出資期限，利潤分配、虧損分擔(dān)辦法，合伙事務(wù)的執(zhí)行，入伙和退伙，爭議解決辦法，合伙的解散和清算等重要內(nèi)容。全體合伙人訂立合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠信的基本原則。合伙協(xié)議的內(nèi)容，對維系合伙組織的存續(xù)具有十分重要的意義，它體現(xiàn)了合伙組織的濃重的人合性。合伙協(xié)議規(guī)范了各個(gè)合伙人之間、合伙人與合伙組織之間以及合伙人與第三人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時(shí)，對合伙股東資格的取得以及合伙在成為股東之間相關(guān)利益關(guān)系的安排都會產(chǎn)生重要的影響?？梢?，合伙協(xié)議實(shí)際上是合伙取得股東資格的基礎(chǔ)性要件。
2．有權(quán)利行使人。合伙要取得股東資格，必須要選定權(quán)利行使人。由全體合伙人選舉出的權(quán)利行使人，其主要職能是代表全體合伙人認(rèn)繳出資，管理合伙共有財(cái)產(chǎn)，參加公司的股東（大）會，行使合伙股東的股東權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。合伙股東的權(quán)利行使人，在公司與其他合伙人之間起著信息傳遞者的作用，并代表全體合伙人對外行使股東的權(quán)利。權(quán)利行使人應(yīng)當(dāng)如何選定，有三種不同的觀點(diǎn)：其一是全員一致說，認(rèn)為權(quán)利行使人的選定須由全體合伙人一致同意；其二是過半數(shù)說，認(rèn)為權(quán)利行使人的選定應(yīng)由各合伙人所持份額的價(jià)格的過半數(shù)同意；其三為折中說，認(rèn)為權(quán)利行使人的選定取決于權(quán)利行使人被賦予的具體內(nèi)容權(quán)限而定，在不賦予裁量權(quán)（如表決權(quán)不統(tǒng)一行使）之場合，權(quán)利行使人的選定可由過半數(shù)決定；而在賦予裁量權(quán)之場合，權(quán)利行使人之選定由全體共有者之合意而定{4}。筆者認(rèn)為：以上三種觀點(diǎn)各有利弊，但相對而言，全員一致說更加符合合伙取得股東資格的本意。雖然只要有一名合伙人反對，權(quán)利行使人就難以產(chǎn)生，不利于股份共有關(guān)系的高效快速處理且任何一名合伙人均可隨時(shí)解任權(quán)利行使人，但是全員一致說卻能夠充分地尊重每一個(gè)合伙人的意志。但是，就權(quán)利行使人的來源問題在理論界存在著不小的爭議[1]。權(quán)利行使人與全體合伙人之間是委托合同的關(guān)系，盡管很多學(xué)者認(rèn)為權(quán)利行使人由合伙人中的一人擔(dān)任可能會比較有利于維護(hù)全體合伙人的股東利益，但是在所有的合伙人都沒有公司經(jīng)營或者股東權(quán)利行使的相關(guān)經(jīng)濟(jì)和法律知識的情況下，從全體合伙人當(dāng)中選定權(quán)利行使人并不比委托合伙人之外的第三人為權(quán)利行使人效果好。如果選定全體合伙人之外的具有相關(guān)專業(yè)知識的第三人為權(quán)利行使人時(shí)，則可能更好地維護(hù)全體合伙人的股東利益，但是在委托合同當(dāng)中應(yīng)當(dāng)對該第三人的權(quán)利和義務(wù)作出詳盡的規(guī)定，以達(dá)到限制其權(quán)利的目的。具體的權(quán)利行使人如何選定，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人共同決定，究竟是從全體合伙人當(dāng)中選定還是從全體合伙人之外的第三人中選定，需要全體合伙人對具體的問題進(jìn)行具體的分析，以達(dá)到利益最大化的目的。因?yàn)闄?quán)利行使人關(guān)系到全體合伙人的股東利益，所以合伙組織在取得股東資格之后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)確定權(quán)利行使人，以維護(hù)全體合伙人的股東利益。
3．符合合伙協(xié)議和公司章程的規(guī)定。合伙組織取得公司的股東資格，不僅要符合合伙協(xié)議或者其他相關(guān)的法律行為或者法律事件等基礎(chǔ)性的行為，還需要符合章程規(guī)定和其他相關(guān)要求。在合伙協(xié)議中應(yīng)當(dāng)有對合伙組織投資于公司取得股東資格的相關(guān)許可，在合伙組織進(jìn)行投資行為的時(shí)候應(yīng)當(dāng)?shù)玫饺w合伙人的共同同意，不可在違背其他合伙人意愿的情況下進(jìn)行，否則就破壞了合伙組織存在的關(guān)系基礎(chǔ)；在公司章程當(dāng)中，各股東可以通過協(xié)商的方式來確定公司章程對是否認(rèn)可合伙組織取得股東資格進(jìn)行規(guī)定。合伙取得股東資格，應(yīng)當(dāng)符合公司章程的相關(guān)規(guī)定。如果公司章程有禁止或限制合伙取得股東資格的，合伙則在排除這種禁止或限制性的規(guī)定之前，不能取得股東資格，否則，有可能形成股東資格的取得無效。
（三）合伙取得股東資格的實(shí)質(zhì)
合伙組織取得公司的股東資格，就意味著該合伙組織享有該公司的股份所有權(quán)，與公司形成了一定的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。而這種財(cái)產(chǎn)關(guān)系既具有某些物權(quán)屬性，又具有一定債權(quán)的特點(diǎn)，這主要表現(xiàn)在合伙組織對公司股份享有所有權(quán)，對公司享有的盈余分配的請求權(quán)。合伙組織取得股東資格即成為公司的股東，與公司形成內(nèi)部成員的身份關(guān)系。當(dāng)合伙取得股東資格之后，實(shí)際上就將集公司利潤最大化的投資主體、承擔(dān)最終風(fēng)險(xiǎn)的投資者、股份的持有人、對公司享有“金錢債權(quán)的人”以及公司的成員等多種身份于一身。合伙取得股東資格既享有股東權(quán)利，又應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的股東義務(wù)?？梢姡匣锝M織取得股東資格的實(shí)質(zhì)就是合伙組織與公司形成了特定的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和身份關(guān)系。
三、合伙股東的權(quán)利行使
（一）合伙股東的權(quán)利行使
股東依據(jù)其所持有的股份對公司所享有的各項(xiàng)權(quán)利，主要包括獲取經(jīng)濟(jì)收益和管理公司的權(quán)利，這是民事主體成為股東的重要目的之一。
1．基于股份所享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合伙股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)利是基于合伙所持有的股份而產(chǎn)生的。財(cái)產(chǎn)權(quán)利是合伙所享有的股東權(quán)利中最關(guān)鍵的一種權(quán)利。對財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行使，是合伙利益得以實(shí)現(xiàn)的重要方式。合伙股東基于股份所享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利主要包括四個(gè)方面：取得公司所分派的盈余的權(quán)利、依法轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利、取得公司清算時(shí)所分派的剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利以及優(yōu)先認(rèn)購公司增發(fā)新股的權(quán)利。
合伙股東依法享有取得公司完稅并提取相應(yīng)基金后所分派的盈余的權(quán)利。與自然人股東和法人股東一樣，合伙股東也依法享有取得公司分派盈余的權(quán)利。但是合伙享有的該項(xiàng)權(quán)利應(yīng)當(dāng)由合伙人共同選定的權(quán)利行使人來行使。當(dāng)權(quán)利行使人取得了公司所分派的盈余利益之后，應(yīng)當(dāng)在合伙組織內(nèi)部，按照全體合伙人所作出的共同決定再進(jìn)行分派或使用：既可以將其作為合伙組織的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行進(jìn)一步的投資，也可以將其分配給各個(gè)合伙人。
合伙股東依法享有轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利。合伙在取得股東資格之后，對股份享有所有權(quán)，即對股份享有占有、處分、收益等權(quán)利。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十二條規(guī)定：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人?！备鶕?jù)《公司法》第七十二條第二款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓?！币虼?，在有限責(zé)任公司中，合伙股東對股份進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時(shí)，不但應(yīng)當(dāng)由全體合伙人一致同意，還應(yīng)當(dāng)征得公司的其他股東過半數(shù)同意，當(dāng)然，公司其他股東不同意合伙股東轉(zhuǎn)讓股份的，應(yīng)當(dāng)購買該股份，否則視為同意。當(dāng)然在股份有限公司中，合伙股東的股份轉(zhuǎn)讓不需要征得其他股東的同意。值得注意的是，如果合伙組織取得的是有限責(zé)任公司的股東資格，那么在合伙人對股份進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的過程中存在兩個(gè)優(yōu)先購買權(quán)。其一是共有股份的其他合伙人；其二是合伙人之外的其他公司股東?！逗匣锲髽I(yè)法》第二十三條規(guī)定：“合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！薄豆痉ā返谄呤l第三款規(guī)定：“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)?！惫P者認(rèn)為，合伙組織中的其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，以此來維護(hù)在共有股份轉(zhuǎn)讓過程中其他合伙人的合法利益以及維持合伙關(guān)系的存續(xù)。
合伙股東享有取得公司在解散時(shí)所分配的剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。在公司解散清算時(shí)，清償完全部債務(wù)后還有剩余財(cái)產(chǎn)的，公司應(yīng)當(dāng)將該部分剩余財(cái)產(chǎn)分配給股東。合伙股東有權(quán)取得公司所分配的該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)。這項(xiàng)權(quán)利是股東對公司所享有的最后的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。需要指出的是，合伙取得公司分配的剩余財(cái)產(chǎn)后，隨著公司的解散，合伙相對于該公司的股東資格也即告滅失。如果合伙組織也隨之解散，合伙所取得的公司分配的剩余財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按合伙協(xié)議分配給各合伙人；如果合伙組織不隨之解散，合伙所取得的公司分配的剩余財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)歸合伙所共有，不得分配給各合伙人。
合伙股東對公司增資發(fā)行的新股享有優(yōu)先認(rèn)購的權(quán)利。我國《公司法》第三十五條規(guī)定，在有限公司新增資本的時(shí)候，股東享有按照出資比例有限認(rèn)繳出資的權(quán)利。合伙股東依法享有優(yōu)先認(rèn)購公司所發(fā)行新股的權(quán)利，并應(yīng)當(dāng)由權(quán)利行使人來行使該項(xiàng)權(quán)利。當(dāng)然，合伙股東的權(quán)利行使人自己不能擅自決定是否認(rèn)購公司所發(fā)行的新股或認(rèn)購多少股份。合伙股東對公司所發(fā)行的新股，是否行使優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，或者認(rèn)購多少新股，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人共同協(xié)商決定。若權(quán)利行使人在沒有取得授權(quán)的情況下或者個(gè)別股東單獨(dú)行使了該優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，那么該權(quán)利行使人和個(gè)別合伙人應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)認(rèn)購的后果，或者就其行為給合伙或者其他合伙人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
2．表決權(quán)。合伙股東行使表決權(quán)應(yīng)當(dāng)遵循公司法和公司章程的相關(guān)規(guī)定。合伙股東行使表決權(quán)有兩個(gè)方面的問題值得分析。一是對表決權(quán)的內(nèi)容的確定。合伙股東的表決權(quán)行使，首先要由全體合伙人依合伙協(xié)議約定的方式作出決定，然后才能由權(quán)利行使人依合伙決定行使表決權(quán)。若權(quán)利行使人擅自行使了表決權(quán)，應(yīng)當(dāng)就其行為給合伙或者全體合伙人造成的損失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。二是合伙股東行使表決權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵循“一股一權(quán)”的規(guī)則。盡管合伙可以由若干主體組成，但其作為股東是以一個(gè)整體對股份享有所有權(quán)的，因此，一個(gè)合伙股東，無論其合伙人有多少，只能基于其所享有的一份股份而行使一個(gè)股東權(quán)利，享有一個(gè)表決權(quán)。
3．知情權(quán)。股東的知情權(quán)具體表現(xiàn)為股東可以了解公司的經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況以及其他與股東利益密切相關(guān)的信息；還可以表現(xiàn)為股東對公司章程、股東會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告以及股東名冊等資料的查閱{5}。合伙股東作為公司成員的組成部分，依法享有對公司的知情權(quán)。但是，合伙股東往往人數(shù)比較多，讓每一個(gè)合伙人都到公司去查閱公司經(jīng)營管理的相關(guān)資料，既不現(xiàn)實(shí)，也不符合效率性的原則。所以，除公司章程另有許可外，合伙股東的知情權(quán)主要由合伙股東的權(quán)利行使人來行使。合伙股東可以按照與權(quán)利行使人之間的約定，要求權(quán)利行使人幫助了解公司的相關(guān)信息，權(quán)利行使人應(yīng)當(dāng)以維護(hù)合伙股東利益為出發(fā)點(diǎn)，對合伙股東需要了解的信息進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查，并且及時(shí)將得到的信息傳遞給合伙股東。若權(quán)利行使人在行使知情權(quán)的過程中，存在與公司或者其他股東相勾結(jié)的情況，應(yīng)當(dāng)對全體合伙人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重的還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。
四、結(jié)論
無論是從法理學(xué)的角度分析，還是從民法和公司法的角度進(jìn)行理解，合伙組織都完全有資格成為公司的股東。但是，合伙在股東資格的取得和股東權(quán)利的行使方面，與自然人股東和法人股東相比有其特殊性，所以公司法應(yīng)當(dāng)對此有相應(yīng)的專門規(guī)定。現(xiàn)行《公司法》沒有關(guān)于合伙的規(guī)定，是一個(gè)缺憾，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)充完善。
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