作者|劉新海律師
文字整理|馬祖朝
編輯|小史哥
#本文根據(jù)法天使第53期活動(dòng)整理所得，長(zhǎng)約9000字！#
融資租賃行業(yè)是實(shí)操性比較強(qiáng)的行業(yè)，相關(guān)的法律條文并不多，在合同當(dāng)中是有名合同，規(guī)定在合同法第十四章二百三十七條至二百三十五條，總共14個(gè)條文。
其實(shí)看起來是比較簡(jiǎn)單的，但是實(shí)踐中會(huì)出現(xiàn)各種各樣的問題，所以最高院在2014年3月1日頒布了一個(gè)司法解釋《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》從1999年到2014年差不多15年的時(shí)間才進(jìn)行司法解釋，原因有兩個(gè)方面：一方面，這幾年融資租賃行業(yè)才興起；另一方面，合同法第十四章都是原則性的規(guī)定，沒有對(duì)融資租賃中可能發(fā)生變化的進(jìn)行規(guī)定，所以實(shí)踐中就產(chǎn)生很多的問題，比如說融資租賃物如何進(jìn)行標(biāo)識(shí)，融資租賃物物權(quán)和善意取得發(fā)生沖突時(shí)如何解決等等很多問題。
基于司法實(shí)踐的需要才進(jìn)行這樣的司法解釋，最高院的司法解釋也不多，總共就26條，但是對(duì)融資租賃方方面面的問題進(jìn)行了釋明。美國(guó)大法官霍姆斯說過，法律的生命不在于邏輯而在于經(jīng)驗(yàn)，所以今天和大家分享我主要結(jié)合自己操作過的案例進(jìn)行講解。
一、融資租賃合同的司法認(rèn)定
（一）融資租賃合同的法律界定
通過合同法第二百三十七條可以下一個(gè)定義：融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。
關(guān)于定義大家還可以參考：金融租賃公司管理辦法【2014】第三條、第五條，外商投資租賃管理辦法【2015修正】第五條，兩個(gè)管理辦法是由主管部門出臺(tái)的，也對(duì)融資租賃合同進(jìn)行了一個(gè)定義，大家可以參考輔助來理解這個(gè)定義。
（二）融資租賃合同法律關(guān)系的四個(gè)核心認(rèn)定要素
相關(guān)法條：
最高人民法院《融資租賃司法解釋》第一條：“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對(duì)是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。
1、所有權(quán)：出租人能夠?qū)嶋H取得租賃物的所有權(quán)。租賃物所有權(quán)沒有確定和不能進(jìn)行實(shí)際轉(zhuǎn)移的情況下，是不符合融資租賃合同這個(gè)法律關(guān)系特征的，比如：房地產(chǎn)在建項(xiàng)目。
2、實(shí)際使用人：承租人為租賃物的實(shí)際使用人。承租人以融資需要，以融資租賃合同的方式取得租賃物的使用權(quán)，占有、使用租賃物，例如：開發(fā)商開發(fā)的房地產(chǎn)樓盤或者地方政府的保障房不是實(shí)際使用人，如果不是實(shí)際使用人但是又想做融資租賃，那么怎么辦呢？實(shí)踐中可以作為共同承租人進(jìn)行共同租賃。
3、租金：租賃物可以適用會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中關(guān)于租金設(shè)定、折舊、殘值的計(jì)算、租賃物清算和折抵規(guī)則。一般而言，融資租賃物的租金設(shè)定和折舊是有對(duì)應(yīng)關(guān)系的，租賃期限屆滿設(shè)備大多是一個(gè)殘值的價(jià)值，剛才提到的這個(gè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則是企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則21號(hào)，是2006年頒布的（財(cái)會(huì)【2006】三號(hào)文）關(guān)于租金的設(shè)定。
4、租賃物：租賃物要可以起到融資租賃合同的物權(quán)擔(dān)保功能。在承租人違約的時(shí)候，出租人是有取回權(quán)的，如果出租人沒有辦法取回來或是取回來沒有價(jià)值了，融資租賃的物權(quán)擔(dān)保的功能難以實(shí)現(xiàn)，承租人違約了出租人要承擔(dān)這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)。
在四個(gè)認(rèn)定要素中，我認(rèn)為租賃物是最重要的。
（三）不得不說的三類特殊租賃物
租賃合同當(dāng)中大家比較關(guān)心的是租賃物。比如說不動(dòng)產(chǎn)租賃、權(quán)利、軟件能不能租賃，經(jīng)常很多客戶會(huì)來咨詢我這些的問題，所以我來跟大家分享一下對(duì)著三類特殊租賃物，具體是怎么認(rèn)定的，理由是什么，有什么法律根據(jù)。
在租賃合同中承租人一般是自主選定租賃物件，自主選擇制造商、供應(yīng)商，承租人對(duì)租賃物件的名稱、規(guī)格、型號(hào)等都有選擇決定權(quán)，通常來說其是與供應(yīng)商直接商定的，承租人對(duì)上面的自主選擇是要承擔(dān)責(zé)任的，最核心的問題是租賃物能不能作為融資租賃合同的標(biāo)的，合同法中并沒有對(duì)融資租賃合同中交易標(biāo)的物進(jìn)行限定。我列舉下面兩個(gè)條文供大家參考,哪些租賃物是適格的。
法條指引：
《金融租賃公司管理辦法》第19條規(guī)定：“用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)”
這里的固定資產(chǎn)不是法律上的概念而是會(huì)計(jì)上的概念，可以包括不動(dòng)產(chǎn)。
《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第六條規(guī)定，本辦法所稱租賃財(cái)產(chǎn)包括：
（一）生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗(yàn)檢測(cè)設(shè)備、工程機(jī)械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動(dòng)產(chǎn)；
（二）飛機(jī)、汽車、船舶等各類交通工具；
（三）本條（一）、（二）項(xiàng)所述動(dòng)產(chǎn)和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無形資產(chǎn)，但附帶的無形資產(chǎn)價(jià)值不得超過租賃財(cái)產(chǎn)價(jià)值的1/2。
法律并沒有規(guī)定哪些標(biāo)的物不適合作為融資租賃的標(biāo)的物，但通常來說，法律上禁止流通的物品、限制交易的物品、專營(yíng)產(chǎn)品、經(jīng)過特定機(jī)關(guān)許可、公益設(shè)備，還有一個(gè)文本可以供大家參考的是國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則17，也做了相關(guān)規(guī)定?！秶?guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——17 租賃》中則規(guī)定：“本準(zhǔn)則適用于一切租賃，除非是：(a)開發(fā)或使用諸如石油、天然氣、木材、金屬及其他礦產(chǎn)權(quán)的自然資源的租賃協(xié)議，以及(b)諸如電影、錄像、劇本、文稿、專利和版權(quán)等項(xiàng)目的許可協(xié)議”。
根據(jù)融資租賃的特征和相關(guān)法律法規(guī)，我給大家做了一個(gè)統(tǒng)計(jì)，哪些不能作為租賃標(biāo)的物：
☆純無形資產(chǎn)
☆權(quán)屬受限制的財(cái)產(chǎn)
☆法律法規(guī)禁止流通的物
☆海關(guān)監(jiān)管財(cái)產(chǎn)☆低值易耗品
☆不能獨(dú)立發(fā)揮作用的物
☆不能分割的物
☆無市場(chǎng)準(zhǔn)入許可的，不得作為租賃物
☆所有權(quán)不清或無法證明其所有權(quán)的不能作為租賃物
☆租賃物的剩余使用年限不得低于租賃期限。
下面我給大家一一講解剛才講的三類租賃物：
不動(dòng)產(chǎn)
1、企業(yè)廠房、設(shè)備：一般構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系的標(biāo)的物。
關(guān)于以房地產(chǎn)作為租賃物，實(shí)務(wù)中爭(zhēng)議比較大，一種觀點(diǎn)是認(rèn)為合同無效。最主要的理由是租金與房屋的折舊不構(gòu)成對(duì)應(yīng)的關(guān)系，租賃期滿房屋剩余的不是殘值，租賃期滿后房屋根本不是貶值，而是增值，等于變相的房地產(chǎn)抵押貸款，而且與國(guó)家房地產(chǎn)調(diào)控政策不相符的。司法實(shí)踐中是怎樣處理的，如果單純的以房屋作為租賃物，基本認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。
但是很多租賃公司通過變通的方式，比如將租賃物包括不動(dòng)產(chǎn)打包作為租賃物，在司法實(shí)踐中是認(rèn)定構(gòu)成融資租賃關(guān)系的，理由是：首先是租賃物符合銀監(jiān)會(huì)和商務(wù)部的有關(guān)租賃物是固定資產(chǎn)的規(guī)定，作為固定資產(chǎn)體現(xiàn)出融資融物相結(jié)合融資租賃的特征，又可以支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)業(yè)政策，從權(quán)利義務(wù)關(guān)系來看，將企業(yè)的廠房、設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)移給出租人，也符合合同法二百三十七條融資租賃合同權(quán)利義務(wù)的規(guī)定。
對(duì)于商業(yè)地產(chǎn)而言，承租人想要融資，以融資租賃合同的關(guān)系取得商業(yè)地產(chǎn)的物權(quán)并實(shí)際占有租賃物，然后出租人作為租賃物的所有權(quán)人，在其物權(quán)擔(dān)保得到保障的前提下，提供融資便利，并不違法法律的強(qiáng)制性規(guī)定，但是商業(yè)地產(chǎn)有一個(gè)要求是必須要進(jìn)行過戶。
2、在建住宅商品房：不能成為融資租賃合同關(guān)系的標(biāo)的物。
3、污水管網(wǎng)、電力架空線、機(jī)站等：可以成為融資租賃合同關(guān)系的標(biāo)的物，但物權(quán)擔(dān)保功能比較弱，對(duì)租賃公司來說存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，在理論上是可以取回，但是實(shí)際上取回已經(jīng)沒有什么價(jià)值了。舉個(gè)例子，以一段高速公路上的路面資產(chǎn)作為租賃物，當(dāng)時(shí)我在幫他們審這個(gè)合同的時(shí)候，我有告訴他們這些不太符合租賃標(biāo)的物認(rèn)定的要素，以此來作為租賃物會(huì)面臨的各種風(fēng)險(xiǎn)，但是我們也要考慮一下企業(yè)的特殊情況，這個(gè)租賃項(xiàng)目里面，他的承租人是租賃公司的大股東，只是做一個(gè)通道，可以說這種情況風(fēng)險(xiǎn)是可控的。
權(quán)利
以收費(fèi)權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)作為租賃物：一般不構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。
提出這個(gè)反對(duì)理由有，
第一、權(quán)利不是物，租賃物的實(shí)質(zhì)是使用物，但對(duì)于此類標(biāo)的物，承租人根本沒辦法使用物，違背了民法基本權(quán)利的體系；
第二、有關(guān)租賃物的折舊、殘值的計(jì)算，沒辦法使用于權(quán)利類的合同；
第三、將租賃物限定為固定資產(chǎn)，明顯排除了權(quán)利。
從歷史發(fā)展來看，租賃物的發(fā)展也是一個(gè)過程，從最開始的有形物到開始出現(xiàn)無形物，關(guān)于物的權(quán)利，也都在成為租賃交易的載體，如果不以物載體為形式，不屬于租賃物的研究的范疇，只是說這種載體所屬的領(lǐng)域，對(duì)租賃概念的借用，這些都是反對(duì)的理由，甚至還有人說，你從法律關(guān)系的本質(zhì)上來看，收費(fèi)權(quán)的融資租賃就實(shí)質(zhì)是一個(gè)所有權(quán)的質(zhì)押，商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)融資就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押或許可使用，所以說以收費(fèi)權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)作為租賃物一般不構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系，但是凡事都有例外，2016年10月份，北京市委宣傳部和北京市國(guó)有文化資產(chǎn)監(jiān)督管理辦公室主導(dǎo)，成立了北京市文化科技融資租賃股份有限公司，注冊(cè)資本21.9億元?？梢宰黾儥?quán)利的融資租賃。
還有一個(gè)最新的消息是：
平安國(guó)際融資租賃（天津）有限公司（以下簡(jiǎn)稱“平安租賃(天津)”）與北京時(shí)代光影文化傳媒股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“時(shí)代光影”）、西安曲江春天融和影視文化有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“春天融和”）合作，借助天津東疆保稅港區(qū)租賃綜合創(chuàng)新服務(wù)平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)了天津首批兩單文化類無形資產(chǎn)融資租賃創(chuàng)新業(yè)務(wù)，項(xiàng)目金額合計(jì)人民幣5390萬元。
這也算中國(guó)特色吧。
軟件
1、無實(shí)體載物的獨(dú)立軟件：一般不構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。原因是軟件是比較容易復(fù)制，不具有排他屬性，很難折舊，殘值也難估算，軟件的價(jià)值很難起到物權(quán)擔(dān)保的功能。
2、附著在設(shè)備上，無法分離的軟件：構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。
（四）不構(gòu)成融資租賃合同法律關(guān)系時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)
前面講到三類租賃標(biāo)的物，如果不構(gòu)成融資租賃合同法律關(guān)系，會(huì)有哪些風(fēng)險(xiǎn)呢，這里給大家舉一個(gè)案例。
國(guó)泰租賃有限公司與山東鑫海投資有限公司、山東鑫海擔(dān)保有限公司等企業(yè)借貸糾紛案（最高人民法院 |二審 |（2014）民二終字第109號(hào) ）
最高院：本案所涉《融資租賃合同》系房地產(chǎn)售后回租業(yè)務(wù)，出賣人和承租人均為三威置業(yè)公司，租賃物系三威置業(yè)公司在建137套商品房。在合同訂立前，該租賃物已被有關(guān)行政主管部門認(rèn)定為超規(guī)劃建設(shè)的違章建筑；在租賃期間，該項(xiàng)目亦未取得商品房預(yù)售許可，故案涉商品房（即租賃物）所有權(quán)無法從出賣人三威置業(yè)公司移轉(zhuǎn)至出租人國(guó)泰租賃公司。
由此產(chǎn)生的實(shí)際法律關(guān)系是，國(guó)泰租賃公司作為名義上的商品房買受人和出租人，并不享有租賃物的所有權(quán)，作為專業(yè)的融資租賃公司，其對(duì)案涉租賃物所有權(quán)無法過戶亦應(yīng)明知，故其真實(shí)意思表示并非融資租賃，而是出借款項(xiàng)；三威置業(yè)公司作為租賃物的所有權(quán)人，雖名為“承租人”，但實(shí)際上不可能與自己所有的房產(chǎn)發(fā)生租賃關(guān)系，其僅是以出賣人之名從國(guó)泰租賃公司獲得一億元款項(xiàng)，并按合同約定支付利息，其真實(shí)意思表示也并非售后回租，而是借款。
由此可以看出，案涉融資租賃交易，只有融資，沒有融物，雙方之間的真實(shí)意思表示名為融資租賃，實(shí)為借款法律關(guān)系。依照《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條之規(guī)定，案涉合同應(yīng)認(rèn)定為借款合同。一審法院將案涉《融資租賃合同》性質(zhì)認(rèn)定為名為融資租賃實(shí)為企業(yè)間借款合同，定性準(zhǔn)確，本院依法予以維持。
因案涉主合同性質(zhì)為企業(yè)間借款合同，故應(yīng)按企業(yè)間借款合同判斷合同效力，進(jìn)而確定各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。國(guó)泰租賃公司作為內(nèi)資融資租賃業(yè)務(wù)試點(diǎn)企業(yè)，雖未取得發(fā)放貸款資質(zhì)，但并沒有證據(jù)表明其以發(fā)放貸款為主要業(yè)務(wù)或主要利潤(rùn)來源。國(guó)泰租賃公司與三威置業(yè)公司的案涉企業(yè)間借款系雙方的真實(shí)意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，一審關(guān)于案涉主合同不符合借款合同無效情形的認(rèn)定并無不當(dāng)，本院對(duì)此予以維持。鑫海投資公司、鑫海擔(dān)保公司關(guān)于案涉主合同無效的上訴請(qǐng)求不能成立，本院依法予以駁回。
通過以上的案例可以總結(jié)如下：
1、按照合同約定或者實(shí)際構(gòu)成的有名合同（如借款合同、分期付款買賣合同、收費(fèi)權(quán)質(zhì)押合同）所對(duì)應(yīng)的法律規(guī)定認(rèn)定合同的性質(zhì)。
2、金融租賃公司：名為租賃實(shí)為借貸的合同，審查銀監(jiān)會(huì)等金融監(jiān)管有無禁止或者無效的規(guī)定，一般認(rèn)定為有效。
3、無名合同：按照合同約定，確定雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
4、保證合同有效。名為租賃合同實(shí)為其他合同，保證合同是有效的。
這里最大的風(fēng)險(xiǎn)，就是被告無法支付租金的時(shí)候，不能通過物進(jìn)行保障。
二、融資租賃交易架構(gòu)設(shè)計(jì)
（一）融資租賃合同的必備內(nèi)容
法條指引：
《中華人民共和國(guó)合同法》第二百三十八條：“融資租賃合同的內(nèi)容包括租賃物名稱、數(shù)量、規(guī)格、技術(shù)性能、檢驗(yàn)方法、租賃期限、租金構(gòu)成及其支付期限和方式、幣種、租賃期間屆滿租賃物的歸屬等條款?！?/span>
融資租賃合同的主要內(nèi)容（必備）
1、有關(guān)租賃物的條款；
2、租金條款（含租金總額、租金構(gòu)成、租金支付方式、支付地點(diǎn)和次數(shù)、支付期限、每期租金額、租金計(jì)算方法等）；
3、有關(guān)租賃期限的條款；
4、有關(guān)租賃期限屆滿后租賃物歸屬的條款；
5、違約責(zé)任條款；
6、其他還有租賃物交付、驗(yàn)收、使用、保養(yǎng)、保險(xiǎn)、擔(dān)保、爭(zhēng)議解決、新增附屬物的歸屬等條款。
（二）融資租賃合同的交易架構(gòu)圖
直接融資租賃
解讀：
1、出租人對(duì)租賃物有選擇權(quán)；
2、兩個(gè)合同三方當(dāng)事人，三方當(dāng)事人互為權(quán)利義務(wù)，權(quán)利義務(wù)體現(xiàn)在兩個(gè)合同當(dāng)中，至少具備買賣和融資租賃兩種法律關(guān)系，根據(jù)交易需要引入銀行、保險(xiǎn)、擔(dān)保人。
3、出租人根據(jù)承租人對(duì)租賃物的選擇來購買租賃物，出租人對(duì)租賃物的質(zhì)量瑕疵、第三人損害不承擔(dān)責(zé)任。
4、合同中一般約定限制出租人轉(zhuǎn)讓租賃物的條款。
5、直租一般用于承租人用于購買新的固定資產(chǎn)，而提出這樣的融資需求.
售后回租
解讀：
1、售后回租一般用于客戶盤活資產(chǎn)；
2、可以看出來，和直租模式的不同，主要體現(xiàn)在承租人和供貨人為同一人；以及租賃物是存量的資產(chǎn)，一般不是新購的租賃物。
對(duì)金融租賃公司開展售后回租業(yè)務(wù)，銀監(jiān)會(huì)有根明確的限制：
A、售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的物必須由承租人真實(shí)擁有并有權(quán)處分。金融租賃公司不得接受已設(shè)置任何抵押、權(quán)屬存在爭(zhēng)議或已被司法機(jī)關(guān)查封、扣押的財(cái)產(chǎn)或其所有權(quán)存在任何其他瑕疵的財(cái)產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的物。
B、售后回租業(yè)務(wù)中，金融租賃公司對(duì)標(biāo)的物的買入價(jià)格應(yīng)有合理的、不違反會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的定價(jià)依據(jù)作為參考，不得低值高買。
C、從事售后回租業(yè)務(wù)的金融租賃公司應(yīng)真實(shí)取得相應(yīng)標(biāo)的物的所有權(quán)。標(biāo)的物屬于國(guó)家法律法規(guī)規(guī)定其產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移必須到登記部門進(jìn)行登記的財(cái)產(chǎn)類別的，金融租賃公司應(yīng)進(jìn)行相關(guān)登記。
從這幾個(gè)要求可以看出，不同的監(jiān)管部門，要求是不同的。
（三）融資租賃合同的架構(gòu)設(shè)計(jì)
1、在總則部分，對(duì)合同的原則和一些關(guān)鍵詞進(jìn)行定義；
2、在商務(wù)條款部分：對(duì)租賃物的選定和購買、車輛貨款支付、輛的保險(xiǎn)、雙方地址及銀行賬號(hào)等一些常用的條款進(jìn)行獨(dú)立制定，以方便公司對(duì)不同的承租人進(jìn)行修改和使用。
3、一般條款：關(guān)于融資租賃合同的常規(guī)約定；
4、補(bǔ)充條款：合同變更條款
5、必備的附件：租金明細(xì)表、租賃物的明細(xì)表、所有權(quán)轉(zhuǎn)移證明書、租賃物的接受證明書、擔(dān)保合同、保證合同等。
三、融資租賃合同的主要條款解析及風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)把控
（一）必備條款解析及風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)把控
1、租賃物條款（租賃物的選定、購買、交付、驗(yàn)收，尤其是購買，一定要寫明租賃物的選擇購買與出租人沒有關(guān)系，否則根據(jù)司法解釋出租人要承擔(dān)違約責(zé)任，示范條款：乙方安全是基于自己的選擇和判斷，自主選定生產(chǎn)方及租賃物，乙方對(duì)自主選擇承擔(dān)完全的責(zé)任，甲方不對(duì)租賃物承擔(dān)任何瑕疵擔(dān)保責(zé)任，甲方根據(jù)乙方的要求向生產(chǎn)商發(fā)出訂單）
2、租賃物的所有權(quán)、使用權(quán)及權(quán)利轉(zhuǎn)移條款
回租要注意約定所有權(quán)歸出租人所有，承租人有占有和使用權(quán)，同時(shí)還可以約定，租賃物的標(biāo)識(shí)、登記，出租人有權(quán)處分出租物等。
例如：因本合同屬于融資租賃售后回租業(yè)務(wù)合同，甲方從乙方購進(jìn)本合同規(guī)定的租賃物是為了回租給乙方使用，乙方在本合同簽訂時(shí)已實(shí)際占用、使用租賃物租賃物，故租賃物無需履行直接交付手續(xù)。本合同與雙方簽訂的《租賃物買賣合同》一經(jīng)簽署生效，即視作甲、乙雙方已相互履行了租賃物的交付義務(wù)。乙方在本合同生效當(dāng)日內(nèi)即向甲方出具附件四《租賃物接收證明及確認(rèn)書》，予以確認(rèn)甲方將租賃物在完整狀態(tài)下向乙方交付完畢。
3、租賃物的保養(yǎng)、維修、損毀、丟失、滅失條款（這里主要是約定一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的原則，表明租賃物交付之后風(fēng)險(xiǎn)有承租人承擔(dān)）
4、租賃物的保險(xiǎn)條款
在承租人購買保險(xiǎn)的情況下，需要約定出租人為保險(xiǎn)第一受益人。
5、租金及租期條款（租金的構(gòu)成、支付方式、保證金的沖抵，首付款）
6、融資租賃擔(dān)保條款（保證、抵押、質(zhì)押等方式）
對(duì)擔(dān)保方式，比如抵押的登記等進(jìn)行約定。
什么叫自物抵押，顧名思義就是自己把自己的東西抵押給自己。自物抵押不是一個(gè)法律上的概念，你翻遍所有的法條也找不到這個(gè)詞，之所以會(huì)有這種情況，就是由于上面所說的，由于目前的租賃公示登記制度不完善，不能很好的對(duì)抗善意第三人所造成的。
自物抵押有沒有法律效力呢，我們先看一個(gè)案例：
【典型案例】山東省高級(jí)人民法院 （2014）魯商終字第269號(hào)馬尼托瓦克（中國(guó)）租賃有限公司與淄博國(guó)泰起重吊裝工程有限公司、張霞融資租賃合同糾紛民事二審判決書
【裁判觀點(diǎn)】山東淄博中院一審認(rèn)為：馬尼公司與國(guó)泰公司關(guān)于租賃物登記在國(guó)泰公司名下并辦理抵押權(quán)人為馬尼公司的行為為規(guī)避合同法第242條“出租人享有租賃物的所有權(quán)”的規(guī)定，屬無效民事行為。因違反“一物一權(quán)”原則，馬尼公司既為所有人，又為抵押權(quán)人的行為屬無效行為，其抵押合同亦屬無效合同。
山東省高院二審?fù)品艘粚彿ㄔ宏P(guān)于“自己抵押給自己”無效的判斷，認(rèn)為馬尼公司與國(guó)泰公司關(guān)于租賃物所有權(quán)的約定及抵押登記安排“使涉案租賃物的實(shí)際所有權(quán)人和登記所有權(quán)人相分離，使之符合現(xiàn)行辦理抵押登記的法定條件并辦理了抵押登記。上述約定及行為是為了維護(hù)出租人馬尼公司對(duì)租賃物的物權(quán)保障”。
所以說自物抵押是有效力的。
7、提前終止條款
主要是約定承租人提前還款，或者違約時(shí)，出租人解除合同。
例如：自起租日起6個(gè)月內(nèi)，乙方不得中止或終止對(duì)租賃物件的租賃，并不得以任何理由提出變更本合同的要求。此后若乙方要求提前結(jié)束本合同，則應(yīng)提前1個(gè)月書面通知甲方，并征得甲方的書面同意。甲方書面同意后，方可以支付提前結(jié)束款的方式提前終止租賃關(guān)系。經(jīng)甲方同意后，該通知即不可撤銷并對(duì)乙方產(chǎn)生約束力。
8、租賃期滿后的租賃物處理?xiàng)l款
為了防范租賃到期后，租金未支付清楚所有權(quán)的爭(zhēng)議，一般是約定承租人支付留購價(jià)款，1元取得所有權(quán)。
9、陳述與保證條款
常規(guī)性條款
10、違約責(zé)任條款
對(duì)違約和違約責(zé)任進(jìn)行約定。
主要是關(guān)于滯納金和違約金能否同時(shí)約定的問題？答案是肯定的，剛才我們?cè)跔?zhēng)議案件的類型里面，也引用了一個(gè)法院的案例，是明確支持的。
這里，我也舉一個(gè)我們實(shí)際操作的案例，這是一份公證債權(quán)文書，不僅約定了違約金，還約定了遲延履行滯納金，這里的遲延履行金就是滯納金。為什么要收取滯納金，這個(gè)在前面也講過了，租金也是有時(shí)間成本的，如果存在銀行，租金是有利息的，所以主張滯納金也是合理的。
但當(dāng)事人，有時(shí)候會(huì)不理解這個(gè)事情，可以作為談判的籌碼，出具承諾書，達(dá)成執(zhí)行和解，否則恢復(fù)執(zhí)行。
11、不可抗力事件條款
常規(guī)性條款
12、爭(zhēng)議的解決條款（電話郵件催收、催收、訴訟、仲裁）
租賃中的糾紛解決主要有四種方式
第一種是磋商談判，一般情況下如果承租人出現(xiàn)逾期，都是租賃公司電話或者郵件催收，如果沒什么效果，就會(huì)找律師來處理。其實(shí)租賃公司要找一些優(yōu)質(zhì)的客戶也是不容易的，尤其是一些客戶經(jīng)理，都是跑了好多趟費(fèi)很大的勁才能搞定一個(gè)客戶，所以，不能輕易地一言不合，就撕破臉，還是要先禮后兵，所以好的律師也要站在租賃公司的角度，為公司多考慮，不能因?yàn)橐嗄寐蓭熧M(fèi)的目的，就直接去起訴承租人。
我們也是一般拿到案件后，通過電話和承租人進(jìn)行溝通，了解逾期的真實(shí)原因，如果沒有效果，我們才會(huì)到當(dāng)?shù)剡M(jìn)行催收，其實(shí)當(dāng)事人對(duì)我們律師還是很客氣的，畢竟是代表公司來談判的，同時(shí)呢，承租人也會(huì)意識(shí)到問題的嚴(yán)重性，事情發(fā)展到已經(jīng)要到律師出面了，那問題就不小啦。所以大部分識(shí)相的承租人還是會(huì)拿出誠意進(jìn)行和解的，付部分租金，或者進(jìn)行承諾還款的期限。當(dāng)然也有部分不識(shí)相的，覺得律師只是來嚇唬嚇唬他的，前年我們?cè)谏綎|惠民就碰到個(gè)當(dāng)事人，我們到了當(dāng)?shù)?，就躲著不愿意見我們，后來我們一生氣就去法院立案，同時(shí)申請(qǐng)查封了公司的銀行賬戶，后來當(dāng)事人過來求著我們要解除查封。
當(dāng)然。我們律師過去談判，都是有備而去的，都是帶著武器的，這個(gè)武器不是刀槍的武器，是我們的訴狀、公證債權(quán)執(zhí)行文書等法律文件。我們要用法律的武器來表現(xiàn)出我們來者不善的氣勢(shì)。在必要的時(shí)候，我們也可以把這些文書展示給當(dāng)事人看看，我們不是來鬧著玩的。
第二種，最常用的方式就是訴訟，這個(gè)沒什么好說的，好處是法院基本都會(huì)受理，法律關(guān)系相對(duì)比較簡(jiǎn)單，基本上法院都會(huì)支持。缺點(diǎn)是周期比較漫長(zhǎng)。這里需要注意的就是租賃合同中關(guān)于管轄法院的確定。一般情況下，強(qiáng)勢(shì)的租賃公司都會(huì)約定在租賃公司所在地的法院進(jìn)行管轄的。
第三種，是仲裁，純外資的企業(yè)比較喜歡采用這種方式，受相關(guān)部門的干擾比較少，而且是一局終審，周期比訴訟短。如果出租人和承租人實(shí)力相當(dāng)?shù)臅r(shí)候，不好確定是哪一方進(jìn)行管轄的時(shí)候，也會(huì)采取仲裁，仲裁的缺點(diǎn)會(huì)表現(xiàn)在保全和執(zhí)行上面，因?yàn)檫@兩個(gè)都還是要通過法院來辦理，反正和法院打交道，尤其是當(dāng)?shù)氐姆ㄔ?，就不?huì)特別的順利。我們一個(gè)案子在江蘇淮安申請(qǐng)執(zhí)行的時(shí)候，就碰到了這個(gè)問題，說不認(rèn)可仲裁的效力，也不給什么理由，就是說沒辦理過，要研究研究，拖著不給辦，最后我們投訴到江蘇省高院才給辦理。
所以要謹(jǐn)慎約定仲裁。
第四種，就是公證債權(quán)文書執(zhí)行。這是目前我們認(rèn)為最方便快捷的一種方式，一旦和當(dāng)事人談判失敗，就可以啟動(dòng)。缺點(diǎn)就是有的法院沒辦過，你去立案的時(shí)候，各種挑毛病，我經(jīng)常在一些法院要和立案的法官解釋半天，甚至要帶著相關(guān)的法條，逐條指出來給他們看。隨著租賃案件的增多，這種方式法院也越來越認(rèn)可了，建議大家能采用這種方式的，就盡量采用。
13、合同的修改、補(bǔ)充和變更條款
常規(guī)性條款
14、合同生效條款
設(shè)置一些前提條件，比如在收到承租人提交的租賃物權(quán)屬證明、租賃物合格證、原始發(fā)票、租賃物確認(rèn)書等文件?；蛑Ц兜谋ＷC金、保險(xiǎn)費(fèi)以及其他應(yīng)付款
15、送達(dá)方式條款
主要是便于后期的訴訟及執(zhí)行。
16、必備附件
（二）特別條款設(shè)計(jì)
1、租賃物折舊及殘值估值條款
實(shí)踐中融資租賃公司采取的自行估值容易引發(fā)法院、客戶及回購人的質(zhì)疑。所以簡(jiǎn)便的方法是在融資租賃合同中明確約定客戶違約后，拖回設(shè)備的殘值計(jì)算方法，如果根據(jù)計(jì)算公式不利于得出公允價(jià)格的，則建議在合同中直接約定通過市場(chǎng)詢價(jià)法或公開拍賣方式+客戶通知（而非征求同意）的方式來確定。
2、合同權(quán)利的可轉(zhuǎn)讓性條款，為了便于后期的融資及資產(chǎn)的處置。
3、保證條款和債轉(zhuǎn)股條款
4、合同公證條款
5、回購條款
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