▌裁判要旨
遼寧省沈陽市中級人民法院
民 事 判 決 書
(2016)遼01民終13122號
上訴人(原審原告)：殷某某，女，漢族。
委托訴訟代理人：齊麗軍，遼寧卓政律師事務(wù)所律師。
上訴人(原審被告)：王某，男，漢族。
上訴人殷某某、王某離婚糾紛一案，不服沈陽市鐵西區(qū)人民法院(2015)沈鐵西民一初字第00882號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年12月6日立案后，依法組成合議庭審理了本案?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
殷某某上訴請求：撤銷一審判決第二、三、五、七項，依法改判或發(fā)回重審;判令被上訴人非法轉(zhuǎn)移財產(chǎn)共1452959.97元歸上訴人所有。訴訟費由被上訴人承擔(dān)。事實和理由：1.被上訴人自認(rèn)2014年7月起掙錢就沒有支付家用，但一審法院卻從2015年7月開始分割被上訴人婚姻存續(xù)期間的收入，屬于認(rèn)定事實錯誤。2.被上訴人與吳某某所簽合作協(xié)議為虛假協(xié)議，自合作時起至2016年8月，被上訴人向吳某某匯款數(shù)額已經(jīng)超出其收入，被上訴人具有明顯的轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為，應(yīng)依法少分財產(chǎn)，一審認(rèn)定該協(xié)議的效力屬于認(rèn)定事實錯誤。3.八個微信公眾號具有財產(chǎn)屬性，應(yīng)當(dāng)依法分割。4.被上訴人的月均收入5萬余元，上訴人主張每月1萬元撫養(yǎng)費符合法律規(guī)定，同時以一審確定的分居期間撫養(yǎng)費與離婚后撫養(yǎng)費數(shù)額不一致，也不合理。
王某辯稱：一審認(rèn)定的存款數(shù)額正確，與吳某某合作屬實，微信公眾在結(jié)婚之間已經(jīng)注冊，現(xiàn)在月收入僅二三千元，不能增加撫養(yǎng)費。
王某上訴請求：上訴人有新的證據(jù)。事實和理由：一審判決的撫養(yǎng)費3500元過高，上訴人最多能承擔(dān)1000元。保險費4萬元一次給不了，對一審判決第四、五項均有異議，錢已經(jīng)花銷了，房產(chǎn)是上訴人王某所有。
殷某某辯稱：王某離婚前一年月均收入58000元，應(yīng)每月承擔(dān)1萬元撫養(yǎng)費，王某兩年收入145萬元，說沒有錢是不屬實的，其惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，應(yīng)少分或不分。
殷某某向一審法院起訴請求：1.殷某某與王某離婚;2.婚生女王某某由殷某某撫養(yǎng)，王某支付撫養(yǎng)費每月1萬元;3.王某支付從2015年7月至2016年8月婚生女的撫養(yǎng)費14萬元;4.王某支付婚生女保險費4萬元;5.依法分割位于沈陽市X區(qū)X路X號X房屋;6.王某從2014年7月至2016年8月的收入共1452959.97元因其轉(zhuǎn)移財產(chǎn)應(yīng)歸殷某某所有;7.依法分割王某名下深圳騰訊微信公共號，其中8090經(jīng)典語錄(XXAAPP)、女人私密話(XXAAAB)、女人不狠地位不穩(wěn)(XXAAQQ)、極品爆笑(XXPPMM)四個公共號要求歸殷某某所有;8.本案訴訟費由王某承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實：雙方當(dāng)事人于2011年5月8日自由戀愛相識，并于2013年5月8日登記結(jié)婚，婚生一女王某某。婚初夫妻感情尚可，后因生活瑣事逐漸產(chǎn)生矛盾。殷某某于2015年6月10日主張夫妻感情破裂起訴要求離婚。
另查明，位于沈陽市X區(qū)X路X號X房屋，建筑面積105.69平方米房屋系雙方按份共有，各占50%份額。經(jīng)對該房屋進(jìn)行評估鑒定，該房屋評估總價為753900元。王某名下共申請八個深圳騰訊微信公共號，微信名稱分別為8090經(jīng)典語錄、女人私密話、女人不狠地位不穩(wěn)、極品爆笑、精品微小說、罵人寶典、正常人辦不出這種事、土豪我們做朋友吧。王某名下中國建設(shè)銀行卡(卡號XXX)從2014年7月至2015年6月入賬668690.96元，從2015年7月至2015年10月入賬293396.56元。王某名下中國工商銀行卡(卡號XXX)從2015年9月至2016年8月入賬480872.45元。王某于2015年5月2日與案外人吳某某簽訂《合作協(xié)議》一份，約定雙方于2015年6月20日號正式成為合作伙伴，合作開始后，費用的結(jié)算為周結(jié)算，王某在騰訊打款后，須向吳某某支付80%的款項，王某占20%。王某從2015年7月22日至2016年8月12日多次向吳某某轉(zhuǎn)賬合計473103元，王某又于2015年11月3日向吳某某賬戶轉(zhuǎn)賬9萬元。綜上，從2015年7月至2016年8月，王某名下銀行賬戶合計轉(zhuǎn)入774269.01元，給合伙人吳某某轉(zhuǎn)出合計563103元，盈余211166.01元。王某在庭審中自認(rèn)愿意承擔(dān)婚生子的保險費用4萬元。
一審認(rèn)定上述事實有雙方當(dāng)事人陳述，結(jié)婚證、戶口本、房屋所有權(quán)證書、銀行流水賬單明細(xì)，房地產(chǎn)估價報告等經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)證實。
一審法院認(rèn)為，婚姻生活應(yīng)以感情為基礎(chǔ)。離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明，沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。殷某某主張離婚，要審查夫妻感情是否破裂，現(xiàn)王某亦表示同意離婚，應(yīng)認(rèn)定夫妻感情確已徹底破裂，應(yīng)準(zhǔn)予雙方離婚。雙方均主張婚生女王某某的撫養(yǎng)權(quán)，因婚生女一直隨殷某某居住生活，考慮雙方的意愿及孩子的生活習(xí)慣，婚生女王某某歸殷某某直接撫養(yǎng)為宜。關(guān)于殷某某主張王某每月支付1萬元撫養(yǎng)費的問題，由于其未提供證據(jù)證明王某的固定收入狀況，依據(jù)王某名下銀行賬號上一年度的流水明細(xì)情況，酌情確定王某自判決生效之日起至婚生女年滿十八周歲時止，每月給付撫養(yǎng)費3500元。關(guān)于殷某某要求王某支付自2015年7月至2016年8月婚生女的撫養(yǎng)費一項，王某在庭審中自認(rèn)在2015年7月至2016年8月期間未給付過婚生女撫養(yǎng)費，父母有撫養(yǎng)未成年子女的義務(wù)。結(jié)合雙方收入水平、社會撫養(yǎng)費平均水平及在分居期間對子女的付出情況酌情確定分居期間婚生子撫養(yǎng)費為每月2000元，從2015年7月至2016年8月，王某應(yīng)向殷某某支付分居期間婚生子撫養(yǎng)費2.8萬元。
關(guān)于殷某某主張依法分割位于沈陽市X區(qū)X路X號X房屋，建筑面積105.69平方米房屋一項，訴爭房屋系雙方按份共有，應(yīng)當(dāng)依法分割。經(jīng)評估鑒定，該訴爭房屋評估總價為753900元?？紤]訴爭房屋的實際占有、居住情況，酌情確定訴爭房屋歸殷某某所有，由殷某某給付王某房屋折價款376950元。至于王某辯稱其是在殷某某承諾與其白頭偕老、不離不棄的情況下才將殷某某的名字寫入到所有權(quán)人一欄中的抗辯意見，由于其未提供相關(guān)證據(jù)證明雙方有此項約定的存在，故對王某的該抗辯意見不予采納。
關(guān)于殷某某主張王某支付婚生女保險費用4萬元一項，由于王某在庭審中自認(rèn)愿意承擔(dān)該項保險費用，故對該訴請予以支持。
關(guān)于殷某某主張分割王某名下八個微信公眾號的問題，訴爭的微信公共號系由王某用自己的名義在騰訊微信公眾平臺上申請注冊并運(yùn)營，該公眾號是互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)平臺根據(jù)當(dāng)事人自身的個人信息等相關(guān)情況給予注冊并開通，具備一定的人身權(quán)屬性，不應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。但該微信公眾號在夫妻關(guān)系存續(xù)期間的盈利應(yīng)當(dāng)作為共同財產(chǎn)予以分割。至于殷某某主張王某從2014年7月至2016年8月的收入均歸其所有一項，其未提供相關(guān)證據(jù)證明王某從2014年7月至起訴之日未向家庭支付過任何費用，亦未提交相關(guān)證據(jù)證明王某有轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)的行為，故對該主張不予支持。但從殷某某起訴離婚之日，即從2015年7月至2016年8月，王某名下銀行卡入賬774269.01元，其中因經(jīng)營微信公共號向合伙人吳某某轉(zhuǎn)賬563103元，盈余211166.01元。該盈余部分應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)予以分割，雙方各占50%的份額，即105583元。至于殷某某主張王某與案外人吳某某合作不屬實一項，其未舉證證明該合作協(xié)議不屬實，故對該主張不予支持。至于王某辯稱其因父母過生日及自己看病需要支出的抗辯意見，由于其未舉證證明其為上述事項的花費，故對該抗辯意見不予采納。
一審法院依照《中華人民共和國婚姻法》第三十二條、第三十九條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條之規(guī)定，判決：一、準(zhǔn)許殷某某與王某離婚;二、婚生女王某某歸殷某某撫養(yǎng)，王某每月給付王某某撫養(yǎng)費3500元(自判決書生效之日起，給付至婚生子年滿十八周歲時止);三、王某于本判決書發(fā)生法律效力后十五日內(nèi)給付殷某某分居期間撫養(yǎng)費2.8萬元;四、位于沈陽市X區(qū)X路X號X房屋，建筑面積105.69平方米房屋歸殷某某所有，殷某某于本判決發(fā)生法律效力后三十日內(nèi)給付王某房屋折價款376950元(房屋折價款未給付完畢前，訴爭房屋由雙方按份共有);五、王某于本判決書發(fā)生法律效力后十五日內(nèi)給付殷某某共同財產(chǎn)105583元;六、王某于本判決書發(fā)生法律效力后十五日內(nèi)給付殷某某保險費4萬元;七、駁回原、被告其他訴訟請求。案件受理費3069.5元，由殷某某承擔(dān)1534.75元，由王某承擔(dān)1534.75元。(殷某某已預(yù)交，由王某直接給付殷某某)
本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。本院經(jīng)審理查明的事實與一審一致。上訴人王某向法庭提交的證據(jù)均為復(fù)制件，對其上訴主張亦缺乏證明力，本院不予采信。
本院認(rèn)為，關(guān)于上訴人殷某某所提2014年7月份至2015年6月份王某收入未予分割的理由，對用于分割的夫妻共同財產(chǎn)數(shù)額的認(rèn)定，既要考慮雙方的收入狀況，也應(yīng)考慮財產(chǎn)的支出狀況，對于雙方已經(jīng)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間支出的部分，當(dāng)事人主張分割的，不應(yīng)予以支持。上訴人王某自2014年7月至2015年6月雖有大量收入，但查詢其銀行存交易記錄，亦有相應(yīng)支出。上訴人殷某某向法庭陳述在其起訴離婚之前王某總回家，并認(rèn)為雙方自2014年7月份開始分居。上訴人王某對分居的事實予以否認(rèn)，結(jié)合上訴人殷某某在一審訴訟過程中向法庭提交的車票記錄及其在一審?fù)徶凶允龅碾p方于2015年5月2日在北京旅游的事實，不能確認(rèn)雙方已經(jīng)分居的事實，故在上訴人殷某某起訴離婚前，且沒有充分證據(jù)證明存在轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)的情形下，王某銀行賬戶的支出，應(yīng)視為夫妻雙方行為，一審法院在分割夫妻共同財產(chǎn)時對該時間段的財產(chǎn)未予計算并無不當(dāng)。
關(guān)于上訴人殷某某所提王某與吳某某合作協(xié)議為虛假，屬于王某轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)的理由，上訴人王某提交了與吳某某的合作協(xié)議及相應(yīng)的轉(zhuǎn)款記錄。該合作協(xié)議簽訂日期為2015年5月2日，當(dāng)時夫妻雙方正在北京旅游，沒有證據(jù)表明協(xié)議簽訂時夫妻雙方感情已經(jīng)破裂或分居，存在一方可能通過簽訂合作協(xié)議的方式轉(zhuǎn)移共同財產(chǎn)的情形，在沒有其他證據(jù)證明該合作協(xié)議虛假的情形下，不能認(rèn)定上訴人王某通過該合作協(xié)議轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)，對該上訴理由，本院不予支持。
