總公司應(yīng)對分公司的債務(wù)承擔何種責任？
分公司性質(zhì)的債權(quán)債務(wù)歸屬及法律規(guī)定如何？？
分公司不是民事責任主體，能否作為訴訟當事人參與訴訟？？？
筆者從實踐出發(fā)，整理四則審判實務(wù)案例如下，將總公司對分公司承擔的民事責任做簡要分析：
一、未取得營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)不能作為訴訟的當事人，由總公司承擔民事責任。
【案例】江玉棟、張海濱買賣合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定（2016）最高法民申287號
【裁判規(guī)則】“中鐵二十局集團有限公司蘭新鐵路第二雙線項目部”系中鐵二十局的分支機構(gòu)，但并未辦理營業(yè)執(zhí)照，其非本案適格當事人，新疆高院及哈密中院在訴訟程序中將其列為當事人不妥，本院予以糾正，但上述錯誤并不影響本案審理結(jié)果的正當性。
【法律依據(jù)】《民事訴訟法司法解釋》第五十三條規(guī)定：法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，以設(shè)立該分支機構(gòu)的法人為當事人。
二、取得營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)所負債務(wù)，由總公司承擔連帶清償責任。
【案例】河北定方機械制造有限公司與晉西工業(yè)集團有限責任公司包頭分公司、晉西工業(yè)集團有限責任公司買賣合同糾紛一審民事判決書（2014）包民二終字第45號
【裁判規(guī)則】被告晉西工業(yè)集團有限責任公司包頭分公司隸屬于被告晉西工業(yè)集團有限責任公司，系被告晉西工業(yè)集團有限責任公司的分公司，被告晉西工業(yè)集團有限責任公司應(yīng)當對分公司的債務(wù)承擔連帶清償責任。
【裁判依據(jù)】《最高人民法院經(jīng)濟審判庭關(guān)于溫州市城區(qū)五馬勞動服務(wù)公司是否承擔連帶清償責任問題的電話答復》：你院〔１９８８〕浙法經(jīng)上字３８號請示報告收悉。據(jù)你院呈報的材料，經(jīng)研究認為，如果溫州市鹿城運輸社（以下稱運輸社）是一個獨立的企業(yè)，并非溫州市城區(qū)五馬勞動服務(wù)公司（以下稱服務(wù)公司）的分支機構(gòu)，追究服務(wù)公司的連帶清償責任，似欠妥當。當然，如有證據(jù)證明運輸社確是服務(wù)公司的分支機構(gòu)，在運輸社資不抵債的情況下，人民法院應(yīng)將服務(wù)公司列為本案共同被告，由其對運輸社的債務(wù)承擔連帶責任。
三、取得營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)所負債務(wù)，由總公司承擔補充清償責任。
【案例】內(nèi)蒙古世辰建工（集團）有限責任公司第七分公司與包頭市建源混凝土有限責任公司、內(nèi)蒙古世辰建工（集團）有限責任公司買賣合同糾紛上訴案（2014）包民二終字第45號
【裁判規(guī)則】關(guān)于世辰集團公司是否應(yīng)承擔責任的問題?！豆痉ā芬?guī)定：公司可以設(shè)立分公司，設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由總公司承擔。同時《民事訴訟法》規(guī)定：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定：其他組織包括法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)。世辰七公司經(jīng)工商部門核準、合法設(shè)立，有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，具有相對獨立的法律地位，可以從事與其法律地位相適應(yīng)的民事活動。但是其畢竟不具有法人資格，責任能力不完整，作為其主管機構(gòu)的總公司應(yīng)對分公司的債務(wù)承擔補充清償責任。
【法律依據(jù)】《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第78條，被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能清償債務(wù)時，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構(gòu)的財產(chǎn)。
《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋》第十七條第三款：企業(yè)法人的分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔保證責任的，由企業(yè)法人承擔民事責任。
四、取得營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)所負債務(wù)，由總公司直接承擔民事責任。
【案例】貴州省冶金建設(shè)公司、麗江永泰混凝土有限公司買賣合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書（2017）最高法民申3881號
【裁判規(guī)則】冶金三建的民事責任應(yīng)由冶金三建司承擔。《中華人民共和國公司法》第十四條是法律關(guān)于民事責任能力問題的規(guī)定。這與《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條所規(guī)定的民事訴訟主體資格問題不是同一概念，冶金三建能夠成為民事訴訟當事人并不意味著該公司就可以獨立承擔民事責任。冶金公司提到的商業(yè)銀行、保險公司的分支機構(gòu)具有民事訴訟主體資格，但亦不能獨立承擔民事責任。
《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第二十二條規(guī)定，“商業(yè)銀行分支機構(gòu)不具有法人資格，在總行授權(quán)范圍內(nèi)依法開展業(yè)務(wù)，其民事責任由總行承擔”?！吨腥A人民共和國保險法》第七十四條也規(guī)定，“保險公司分支機構(gòu)不具有法人資格，其民事責任由保險公司承擔”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、中國人民銀行關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》第八規(guī)定，“金融機構(gòu)的分支機構(gòu)作為被執(zhí)行人的對被執(zhí)行人未能提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的，應(yīng)當依法裁定逐級變更其上級機構(gòu)為被執(zhí)行人，直至其總行、總公司”。根據(jù)冶金公司所稱的復函內(nèi)容，亦不能得出其所稱的“總公司對分公司債務(wù)承擔補充責任”的結(jié)論。
冶金公司稱分支機構(gòu)以自己名義從事民事活動所產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)當由分支機構(gòu)獨自承擔，在分支機構(gòu)無力清償時，才由總公司承擔補充責任，沒有法律依據(jù)。
【法律依據(jù)】上文提到過的，《中華人民共和國公司法》第十四條：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
綜上，雖然在實踐中對取得營業(yè)執(zhí)照的分公司債務(wù)總公司如何承擔責任存在不同的分歧，但是第四個最高院的案例提供了明確的指引，表明總公司對分公司承擔無力清償時的補充責任沒有法律依據(jù)，應(yīng)由總公司直接承擔分公司的債務(wù)。此外，總公司承擔分公司債務(wù)后，總公司沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第78條之規(guī)定執(zhí)行其他分公司的財產(chǎn)。（注：78.企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構(gòu)的財產(chǎn)。）
以上代表作者個人觀點，供參考。
本文作者
王麗娜 北京策略(南京)律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師
專注于婚姻繼承法、公司法、勞動法領(lǐng)域
