1997年刑法實施以來，重大刑事案件的追訴時效一直是新舊刑法銜接與適用中的熱域，亦是刑事法研究和司法實務(wù)部門持續(xù)關(guān)注的重點問題。日前，江蘇南京28年前原南京醫(yī)科大學(xué)一女生遭奸殺案告破，再度引發(fā)了公眾對重大刑事案件追訴時效的討論。俗話說，“內(nèi)行看門道，外行看熱鬧”。影視文藝圈尤其是韓、日導(dǎo)演也不甘人后，《信號》、《殺人回憶》等以重大刑事案件追訴時效為題材的影視作品熱門上映，持續(xù)吸睛。2019年底，國家法律職業(yè)資格統(tǒng)一考試的主觀題目中也增加了與追訴時效相關(guān)的考點。一時間，刑事案件的追訴時效成了圈內(nèi)圈外熱議的焦點。
隨著偵查機關(guān)技術(shù)智能化、生化學(xué)勘查勘驗水平提升以及偵查大數(shù)據(jù)運用迅速發(fā)展，大量上世紀(jì)80、90年代發(fā)生的重大刑事案件得以偵破，犯罪嫌疑人被抓獲。此類案件均涉及刑事案件追訴期限問題。 1997年刑法修訂時，考慮到新舊刑法關(guān)于追訴時效存在不同規(guī)定，1997年9月25日最高人民法院頒布了《關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》（1997年10月1日施行）（以下簡稱《解釋》）。《解釋》發(fā)揮了指導(dǎo)效力，有效解決了新舊刑法銜接的諸多問題。但是，在對《解釋》理解適用中也出現(xiàn)了新的情況。其中最突出的，即對于《解釋》第一條的個別語句，最高人民法院與最高人民檢察院有不同意見的解讀，并分別以最高法945號指導(dǎo)性案例與最高檢第六批指導(dǎo)性案例公開發(fā)布。鮮見的是，出現(xiàn)了檢察機關(guān)在追訴時效方面的理解把握，比審判機關(guān)更為嚴(yán)格的情況。意即，對于個別案件，檢察機關(guān)認為已過追訴期，且不應(yīng)予追訴；而審判機關(guān)則認為不受追訴時效時限，仍應(yīng)依法起訴審判。因此，在各地出現(xiàn)了對重大刑事案件特別是命案“同案不同罰”的情況。
重大刑事案件尤其是命案的公正辦理是司法公信力以及法治中國的“天王山”和“壓艙石”。經(jīng)網(wǎng)上公開搜索，僅2018-2019年見諸媒體的，涉及以上追訴期限問題的命案就有超過10件（名單附后）。繼而看到吉林公安機關(guān)一年內(nèi)就偵破積年命案超百件，在全國范圍內(nèi)看這個數(shù)字可能是驚人的，甚至是難以想象的。本文就此問題進行了整理，以資參考。
一、“同案不同罰”——積年命案的辦理情況
從上世紀(jì)90年代開始，公安機關(guān)陸續(xù)開展了“1999年全國追逃專項行動”、“2004年公安部偵破命案積案專項行動”“2011清網(wǎng)行動”等專項追逃活動。據(jù)平安吉林網(wǎng)消息，僅2018年，吉林公安機關(guān)就破獲歷年命案積案115起，破案數(shù)量位居全國第二名。由于歷史性的原因，偵查機關(guān)雖已立案甚至嫌疑人已經(jīng)被列為網(wǎng)上追逃或發(fā)出“協(xié)查通報”，但卻未對犯罪嫌疑人采取強制措施或者沒有鎖定犯罪嫌疑人。基于以上檢、法對此產(chǎn)生理解分歧，各地具體辦案的法官和檢察官在審查案件或提交檢委會（審委會）審議時又存在諸多主觀判斷因素或其它客觀因素，導(dǎo)致案件辦理結(jié)果大相徑庭。
第一種結(jié)果：檢察機關(guān)認為案件已超過追訴時效，啟動核準(zhǔn)追訴并交付審判。
因公安機關(guān)未對犯罪嫌疑人采取強制措施，檢察機關(guān)依法報請最高檢核準(zhǔn)追訴，被告人符合“涉嫌犯罪情節(jié)惡劣、后果嚴(yán)重，并且犯罪后積極逃避偵查，經(jīng)過二十年追訴期限，犯罪嫌疑人沒有明顯悔罪表現(xiàn)，也未通過賠禮道歉、賠償損失等獲得被害方諒解，犯罪造成的社會影響沒有消失，不追訴可能影響社會穩(wěn)定或者產(chǎn)生其他嚴(yán)重后果的，對犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)追訴”之情形，經(jīng)過四級檢察機關(guān)最終得以核準(zhǔn)，提起公訴后人民法院依法予以審判。此結(jié)果檢、法兩家均無異議，犯罪嫌疑人被依法追究刑事責(zé)任。
第二種結(jié)果：檢察機關(guān)認為案件已超過追訴時效，啟動核準(zhǔn)追訴但未予核準(zhǔn)。
檢察機關(guān)認為公安機關(guān)未對犯罪嫌疑人采取強制措施，應(yīng)依法報請最高檢核準(zhǔn)追訴。在核準(zhǔn)環(huán)節(jié)中，須經(jīng)檢察機關(guān)層層報請。檢察機關(guān)在審查過程中認為犯罪嫌疑人有明顯悔罪表現(xiàn)或社會影響已經(jīng)消失，不符合核準(zhǔn)條件，則檢察機關(guān)將不予核準(zhǔn)追訴。這種情況下，雖然審判機關(guān)認為案件未過追訴期限應(yīng)予追訴，但“無起訴則無審判”，案件無法進入刑事訴訟程序，犯罪嫌疑人被釋放，未被追究刑事責(zé)任。
第三種結(jié)果：檢察機關(guān)、審判機關(guān)均認為未超過追訴時效，案件得以起訴審判。
檢察機關(guān)認為已對犯罪嫌疑人立案，雖無強制措施，但無須核準(zhǔn)追訴，直接進入刑事訴訟程序提起公訴，交付審判。審判機關(guān)與此觀點一致，嫌疑人被依法追究刑事責(zé)任。
第四種結(jié)果：檢察機關(guān)認為未過追訴時效，提起公訴后審判機關(guān)認為已過追訴時效，案件終止審理。
檢察機關(guān)認為已對犯罪嫌疑人立案，無須核準(zhǔn)追訴，直接進入刑事訴訟程序，提起公訴。但由于各種主、客觀因素，辦案法官并不認同最高法指導(dǎo)性案例觀點，反而持檢察機關(guān)觀點，認為未對嫌疑人采取強制措施，已過追訴期限且未啟動核準(zhǔn)追訴，進而對案件終止審理，犯罪嫌疑人未被追究刑事責(zé)任。
以上四種結(jié)果中，第一、三種結(jié)果法、檢意見一致，被告被依法追究了刑事責(zé)任；而第二、四種結(jié)果，法、檢意見相左，且嫌疑人未被追究刑事責(zé)任。被害人家屬通常很難接受由于司法官對時效問題主觀認識的差異而產(chǎn)生的“同案不同罰”，往往會繼續(xù)申訴上訪，極易引發(fā)新的社會矛盾。本文還注意到，在偵破過程當(dāng)中，公安機關(guān)偵查部門、法制部門對時效問題把握不準(zhǔn)，難以確定突破方向時，往往口頭咨詢法、檢機關(guān)尋求引導(dǎo)意見。但恰恰由于以上理解分歧，法、檢機關(guān)對偵查機關(guān)的引導(dǎo)既無法統(tǒng)一，更無法明確。從而使得此類重大刑事案件在偵查階段就可能放棄或更改偵查方向，進而產(chǎn)生了更多不確定性。
二、“超過追訴期限”如何理解——“兩高”指導(dǎo)性案例對《解釋》的不同解讀
以上各種情形，歸根到底是因為“兩高”的指導(dǎo)性案件存在重大分歧而導(dǎo)致的。因此，有必要對此作簡要分析。
由于新舊《刑法》關(guān)于追訴時效在不同的規(guī)定，《解釋》（1997年10月1日施行）第一條再次明確：“對于行為人1997年9月30日以前實施的犯罪行為，在檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后，行為人逃避偵查或者審判，超過追訴期限或者被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案，超過追訴期限的，是否追究行為人的刑事責(zé)任，適用修訂前的刑法第77條的規(guī)定。而1979年刑法第七十七條規(guī)定，在人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)采取強制措施以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。1997年刑法對追訴時效制度做了重大修改，最核心的修改內(nèi)容是將不受追訴時效限制的情形由“采取強制措施”修改為偵查機關(guān)“立案偵查”和人民法院“受理案件”。也就是說，如果適用1997年刑法第88條，只要公安機關(guān)在案發(fā)后追訴時效屆滿前立案偵查了，即使超過追訴時效后將嫌疑人抓獲歸案，也應(yīng)追究其刑事責(zé)任。但如果適用1979年刑法，僅有嫌疑人逃避偵查和公安機關(guān)立案偵查的條件還不夠，還需要公安機關(guān)對嫌疑人采取了強制措施，未采取強制措施就不滿足1979年刑法第77條的規(guī)定，不能對犯罪嫌疑人進行追訴。
(一）最高人民檢察院公訴要旨
2015年2月，最高人民檢察院發(fā)布第六批指導(dǎo)性案例，對各級檢察機關(guān)辦理核準(zhǔn)追訴案件作出具體規(guī)定。其中包括楊菊云(故意殺人)不核準(zhǔn)追訴案(檢例第22號)。
2013年6月，四川省人民檢察院認為該案已過追訴時效，報最高人民檢察院對楊菊云核準(zhǔn)追訴。最高人民檢察院審查認為:本案不屬于必須追訴的情形，依據(jù)1979年《中華人民共和國刑法》第七十六條第四項規(guī)定，決定對楊菊云不予核準(zhǔn)追訴。2013年7月19日，最高人民檢察院作出對楊菊云不予核準(zhǔn)追訴決定。2013年7月29日，簡陽市公安局對楊菊云予以釋放。
此外，第六批指導(dǎo)案例中的“蔡金星、陳國輝等(搶劫)不核準(zhǔn)追訴案（檢例第23號）”的要旨中同時指出：“1997年9月30日以前實施的共同犯罪，已被司法機關(guān)采取強制措施的犯罪嫌疑人逃避偵查或者審判的，不受追訴期限限制。司法機關(guān)在追訴期限內(nèi)未發(fā)現(xiàn)或者未采取強制措施的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)受追訴期限限制;涉嫌犯罪應(yīng)當(dāng)適用的法定量刑幅度的最高刑為無期徒刑、死刑，犯罪行為發(fā)生二十年以后認為必須追訴的，須報請最高人民檢察院核準(zhǔn)?！?/p>
也就是說，最高檢通過指導(dǎo)案例明確了《解釋》第一條不應(yīng)該僅指1997年9月30號超過訴訟時效的案件，而應(yīng)該是在該時間節(jié)點之前實施犯罪行為的，如果超過追訴期限，就適用79刑法77條。因此既包括1997年之前超過訴訟時效的案件，又包括在1997年之前實施犯罪行為沒有超過訴訟時效的案件。
（二）最高人民法院裁判觀點
2014年，最高人民法院發(fā)布了刑事指導(dǎo)案件第945號“林捷波故意傷害案（《刑事審判參考》（2014年第96集），同樣涉及到了《解釋》中“已過追訴期限的”，因此對于以上問題專門進行了說明：
“97刑法在79刑法基礎(chǔ)上對追訴時效問題作了修改，此后我國接連出臺了多個刑法修正案，但對于追訴時效未再作改動。刑事訴訟法于2012年修訂時對立案部分（包括被害人控告方面）也沒有進行任何修改。由于本案發(fā)生于1998年，追訴時效的適用問題相對容易把握，但對于發(fā)生在1997年9月30日之前、訴訟延續(xù)到1997年刑法生效以后的案件，如何確定新舊刑法的適用則較為復(fù)雜。鑒于該問題比較重要，故在此順便論及。
刑法第十二條規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。”該條規(guī)定對定罪量刑適用的是有利于被告人的從舊兼從輕原則，但在舊法認為是犯罪的前提下，對追訴時效則適用的是從新原則，即在確定是否追訴時，應(yīng)當(dāng)適用97刑法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定，而不適用79刑法的規(guī)定。關(guān)于適用刑法溯及力與追訴時效的先后順序問題，如果79刑法沒有認為行為無罪，那么應(yīng)當(dāng)先按照97刑法總則第四章第八節(jié)規(guī)定的追訴時效制度判斷是否已過追訴時效，如果超過，則沒有再進行判斷的必要；如果仍在追訴時效內(nèi)，再比較新舊刑法的輕重，適用從舊兼從輕的原則。
……因該司法解釋第一條是從97刑法頒布之際的定位來論述的，對于其中“超過追訴時效的”這句話，應(yīng)當(dāng)理解為僅包括在97刑法頒布前已經(jīng)超過追訴時效的情形。也就是說，對在此之前的行為超過追訴時效的，包括存在被害人控告而司法機關(guān)未予立案導(dǎo)致訴訟時效喪失，適用79刑法的規(guī)定；如果97刑法頒布之際尚未超過追訴時效則不適用該司法解釋，即該法條未對此時尚未喪失追訴時效的情形進行規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用97刑法的規(guī)定。”
也就是說，最高法認為，楊菊云故意殺人案在1997刑法頒布之際尚未超過追訴時效，因此不適用該司法解釋，應(yīng)當(dāng)適用1997刑法的規(guī)定。因此毫無疑問應(yīng)當(dāng)予以追訴，無須任何核準(zhǔn)程序。
三、“皋陶方案”的提出——一攬子解決方案
目前在全國范圍看，在適用法律上出現(xiàn)多起案件“同案不同罰”的訴訟結(jié)果，這與具體個案由于證據(jù)的證明力、證據(jù)能力等方面導(dǎo)致不同判決不一樣，從某種意義上是對司法公正的嚴(yán)重損害，亦難以回應(yīng)被害人家屬要求嚴(yán)懲兇手的樸素訴求和對司法機關(guān)公正司法的期待。因此，進一步確定訴訟時效的具體制度和統(tǒng)一適用規(guī)則，對法治理念的統(tǒng)一貫徹，對司法資源的合理配置、以及社會秩序的穩(wěn)定都有重要意義。
基于對追訴時效跨法適用統(tǒng)一性的追求 , 我們建立了“皋陶課題小組”，經(jīng)過密集調(diào)研與個案跟蹤，并會同公安機關(guān)、吉林大學(xué)法學(xué)院、吉林大學(xué)刑事辯護研究中心等刑事法學(xué)同仁交換意見并座談討論，我們認為：或可提出“皋陶方案” 之構(gòu)想，以期系統(tǒng)地解決上述問題。
“皋陶方案”第一步驟：由檢察機關(guān)詳細調(diào)研分析近年來此類案件終審判決或核準(zhǔn)追訴結(jié)果，開展集中研判。檢察機關(guān)身兼憲法賦予的法律監(jiān)督和訴前主導(dǎo)之雙重職責(zé)，理所應(yīng)當(dāng)在這項戰(zhàn)略性課題任務(wù)中承擔(dān)核心主持作用。一個基本的判斷是，此問題的根源出自公安機關(guān)在辦理積年命案過程中，由于受到當(dāng)年偵查機關(guān)主客觀條件以及其它方面的制約因素，或因為無法確定嫌疑人，或在鎖定犯罪嫌疑人之后，未及時辦理法定強制措施，繼而引發(fā)后續(xù)問題。因此，檢察機關(guān)可會同公安機關(guān)法制部門、刑偵部門系統(tǒng)地梳理近年來積年命案破獲情況，詳細分析案發(fā)當(dāng)年“雖立案，無強制措施”情況的成因；獲得完整數(shù)據(jù)后，通過檢察機關(guān)案管系統(tǒng)再度分析，梳理出案件的最終訴訟結(jié)果并分類匯總統(tǒng)計。
“皋陶方案”第二步驟：由最高人民檢察院牽頭，商最高人民法院組成專門工作小組，積極聽取公安司法部門、刑事法學(xué)理論界等法律職業(yè)共同體意見，尋求立法原意，形成一致共識。
“皋陶課題小組”意見認為，“限制解讀”說更接近立法原意。在舊法認為是犯罪的前提下，對追訴時效應(yīng)適用從新原則，即在確定是否追訴時，應(yīng)當(dāng)適用97刑法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定，而不適用79刑法的規(guī)定。從解釋的目的性來看，1997年刑法對追訴時效制度進行了修改，增加了追訴時效中斷的適用范圍，從而增加了追訴時效的正面效用，增加了對被害人權(quán)益的保護，既然1997年刑法已經(jīng)頒布，而此時按照1979年刑法也并沒有喪失追訴時效，此時應(yīng)同時保障嫌疑人訴訟權(quán)利和被害方的實體權(quán)益，還被害方以公道。因此適用1997年刑法的新規(guī)定才更加符合立法原意，并可有效保證新刑法實施后刑事案件處罰的確定性。
“皋陶方案”第三步驟：深化研究成果，將新舊刑法追訴期限派生出的細節(jié)問題，進行“一攬子”會商研究，可著重研討以下問題：
1.對嫌疑人采取有刑事訴訟法意義之偵查行動與措施的強制措施如何界定，是否必須送達相關(guān)文書或告知；
2.逃避偵查或?qū)徟惺欠耥毭鞔_主觀方面的故意，如何界定；
3.何謂刑事案件的“立案”，立案是指對專門對人立案還是既對人立案又包括對事立案，等等。
應(yīng)當(dāng)指出的是，最高檢指導(dǎo)性案例中“蔡金星、陳國輝等(搶劫)不核準(zhǔn)追訴案（檢例第23號）”解讀的 “司法機關(guān)在追訴期限內(nèi)未發(fā)現(xiàn)的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)受追訴期限限制”，在何謂“立案”這個方面強調(diào)了“對人立案”。課題組認為，時效是出于促使公權(quán)與私權(quán)（權(quán)力與權(quán)利）的及時行使，衡平考慮不同的法律價值選擇，因此檢察機關(guān)強調(diào)的“對人立案”更具備合理性。
“皋陶方案”第四步驟：經(jīng)會商后形成明確意見后，由最高法、最高檢聯(lián)合發(fā)布司法解釋或規(guī)范性文件，對此類案件予以明確指導(dǎo)。特別注意的是，對判決、裁定或檢察機關(guān)決定已發(fā)生效力的尤其是年代久遠的案件，在考慮是否提起審判監(jiān)督程序時，要區(qū)分各種情況，充分考量“法、理、情”諸多因素，既要強調(diào)法治統(tǒng)一和權(quán)威，又要強調(diào)社會安定秩序，依法審慎處理。
“作為解釋者，心中當(dāng)永遠充滿正義，目光得不斷往返于規(guī)范與事實之間”。值得注意的是，最高人民檢察院檢察委員會于2019年下半年審議通過了關(guān)于刑法第12條第1款規(guī)定有關(guān)問題的批復(fù)?！杜鷱?fù)》在追訴時效問題上做了相關(guān)釋疑解答，并提出了下步會商相關(guān)部門的工作安排。出于諸多考量，決策機關(guān)未發(fā)布批復(fù)的詳細內(nèi)容與下步方略，但從其公布的要旨來看，“皋陶方案”與其是極為接近的。
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另外，《方圓》雜志公眾號2018年4月《超過法定追訴時效，就能逃避追究刑事責(zé)任嗎？檢察官權(quán)威說法》一文也對上述時效問題展開探討，列舉了河南劉某某強奸殺人案、江蘇趙某某搶劫案、福建連福林被殺案等數(shù)起積年命案，均涉及追訴時效問題。
