（3）確認合同無效所提起的訴訟是確認之訴，并非訴訟時效的客體。通說認為，訴訟時效的客體限于請求權(quán)，主要適用于給付之訴，形成權(quán)、抗辯權(quán)等權(quán)利則不適用訴訟時效。確認合同無效的權(quán)利與請求權(quán)不同，無需另一方同意或給付，通過當事人單方主張后由法院或仲裁機構(gòu)確認即可實現(xiàn)，類似于形成權(quán)性質(zhì)，因而不應(yīng)適用訴訟時效規(guī)定。

 

    （二）關(guān)于訂立和履行無效合同產(chǎn)生的返還財產(chǎn)或賠償損失請求權(quán)的訴訟時效期間的起算問題

 

    1、返還財產(chǎn)和賠償損失請求權(quán)是否適用訴訟時效

 

    依照《民法通則》和《合同法》規(guī)定，無效合同產(chǎn)生兩個間接的法律效果：返還財產(chǎn)和賠償損失。合同無效給當事人造成損失的，有過錯方應(yīng)賠償對方因此遭受的損失，這種賠償責任屬于締約過失責任，應(yīng)受訴訟時效的限制，法學界和司法實踐部門對此爭議不大。但對于返還財產(chǎn)請求權(quán)是否適用訴訟時效，理論界主要有兩種觀點：

 

    一種觀點認為，合同無效，根據(jù)合同交付的財產(chǎn)并不發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移，受領(lǐng)人對物的占有為非法占有，原所有權(quán)人可以主張物上請求權(quán)，該請求權(quán)屬于物權(quán)范疇，并非訴訟時效的客體，不受訴訟時效的限制；

 

    另一種觀點則認為，合同當事人請求返還財產(chǎn)的請求權(quán)為不當?shù)美埱髾?quán)，不當?shù)美麑儆趥鶛?quán)，適用訴訟時效的規(guī)定。

 

    我們認為，當事人要求受領(lǐng)人返還財產(chǎn)并非基于原所有權(quán)人自力支配的一種權(quán)利，而是一種請求權(quán)。既然是請求權(quán)，不管當事人請求返還財產(chǎn)基于物上請求權(quán)還是不當?shù)美恼埱髾?quán)，其權(quán)利的性質(zhì)和內(nèi)容沒有本質(zhì)的區(qū)別，其權(quán)利的實現(xiàn)均依靠受領(lǐng)人的配合。因此，該請求權(quán)應(yīng)該受到訴訟時效的限制。

 

    2、關(guān)于返還財產(chǎn)和賠償損失請求權(quán)的訴訟時效期間應(yīng)如何起算

 

    理論界與實務(wù)界主要有三種觀點：

 

    第一種觀點認為，合同當事人一方依無效合同占有對方財產(chǎn)是非法的，因非法占有處于繼續(xù)狀態(tài)，因此任何時候權(quán)利人可以要求對方返還，訴訟時效期間應(yīng)從一方要求返還而對方拒絕時起算；

 

    第二種觀點認為，只有合同被確認無效后，才產(chǎn)生返還財產(chǎn)和賠償損失的請求權(quán)，故應(yīng)從人民法院或仲裁機構(gòu)確認合同無效時開始起算；

 

    第三種觀點認為，當事人在簽訂合同或?qū)⒇敭a(chǎn)交付給對方時，其權(quán)利就已經(jīng)受到侵害，因此，訴訟時效應(yīng)從合同簽訂時或一方交付財產(chǎn)時起算。

 

    這三種觀點雖然都有一定道理，但并不全面。第一和第三種觀點無疑要求當事人如法官一樣，精通法律，對合同的效力有準確的認識，知道合同無效并享有請求對方返還財產(chǎn)或賠償損失的權(quán)利。實際上，對合同效力的認識，不僅需要具備專門的法律知識，而且只有法院和仲裁機構(gòu)才有權(quán)確認合同無效。因此，要求當事人在合同簽訂后就知道合同無效，無視對合同效力認識上的專業(yè)性、復(fù)雜性，以及對合同效力確認權(quán)限的專屬性，有違常理。第二種觀點則走向另一極端，完全忽視權(quán)利人的主觀認知能力，假設(shè)當事人只有在法院或仲裁機構(gòu)確認合同無效的情況下，才知道其權(quán)利受到侵害，同樣與事實不符。

 

    （三）無效合同產(chǎn)生的返還財產(chǎn)和賠償損失請求權(quán)的訴訟時效期間的起算，應(yīng)根據(jù)當事人是否知悉其權(quán)利受到侵害的具體情形確定

 

    1、一方已經(jīng)履行合同義務(wù)，對方未履行義務(wù)的，已履行義務(wù)的一方向法院提起訴訟請求對方履行義務(wù)或返還財產(chǎn)、賠償損失的，訴訟時效期間從合同義務(wù)履行期屆滿時起算。如前所述，根據(jù)我國立法，普通訴訟時效的起算標準，是當事人“知道或應(yīng)當知道其權(quán)利受到侵害”。一方履行合同義務(wù)后，對方未履行，當事人對合同效力的認識不外乎兩種情況，要么認為合同無效，要么認為合同有效。

 

    如認為合同無效，當事人應(yīng)該知道自己權(quán)利受到侵害，并請求對方返還財產(chǎn)或賠償損失，如有爭議，則應(yīng)及時請求法院或仲裁機構(gòu)對合同效力進行確認；

 

    如認為合同有效，對方?jīng)]有履行合同，其也應(yīng)認識到權(quán)利受到侵害。當然，法律不能苛求合同當事人象法官一樣對合同的效力有準確判斷。

 

    但不管合同當事人對合同的效力如何認識，均可推導(dǎo)出其主觀上應(yīng)該知道權(quán)利受到侵害，應(yīng)采取積極措施，維護自己的合法權(quán)益。雖然此時當事人實際享有的是返還財產(chǎn)或賠償損失請求權(quán)，與合同約定的權(quán)利并不一致，但這僅涉及到當事人對權(quán)利性質(zhì)的認識問題，并不影響當事人知道或應(yīng)當知道其權(quán)利受到侵害的事實。因此，以合同履行義務(wù)屆滿作為訴訟時效期間的起算點，符合當事人對其權(quán)利受到侵害的客觀事實的認知實際。

 

    如以法院的判決或仲裁機構(gòu)裁決的時間作為訴訟時效期間的起算點，則可能出現(xiàn)這樣的情形：

 

    合同一方當事人明知對方?jīng)]有履行義務(wù)，只要法院或仲裁機構(gòu)對合同的效力未作出判決或裁決，履行合同義務(wù)的一方當事人請求返還財產(chǎn)或賠償損失的權(quán)利永遠存在。如無效的借款合同，借款人到期沒有還款，只要法院或仲裁機構(gòu)沒有對合同效力作出無效的判決或裁決，出借人可不受訴訟時效的限制，隨時向借款人主張權(quán)利。這既有悖于訴訟時效制度的立法目的，也違背了“一個人不能從其過錯中獲得法律利益”的法律原則。

 

    大部分的無效借款合同，出借人對合同無效有過錯，在合同有效的情況下，出借人的合同權(quán)利尚且受到訴訟時效的限制，合同無效出借人有過錯其權(quán)利反而不受訴訟時效的制約，于理不通。這一觀點得到最高人民法院的有關(guān)判決的認可：“即使在合同應(yīng)當或事后已經(jīng)被確認無效的情況下，已經(jīng)履行合同的一方當事人因?qū)Ψ讲宦男泻贤蠓颠€財產(chǎn)或賠償損失的，其行使該項請求權(quán)的訴訟時效期間亦應(yīng)從合同約定的對方履行合同義務(wù)的期限屆滿后的次日起計算?！?【最高人民法院（2003）民二終字第38號民事判決】

 

    2、無效合同的雙方當事人均沒有履行合同的，一方請求對方賠償損失的訴訟時效期間從合同履行期限屆滿時開始起算

 

    無效合同沒有履行，同樣可能因存在締約過失而產(chǎn)生賠償問題。一般認為，締約過失責任的賠償范圍包括直接損失和間接損失。

 

    合同無效產(chǎn)生的締約過失責任的承擔，雖然以合同被確認無效為前提，但當事人在合同被確認無效以前信賴合同的效力，為簽訂和履行合同支出了相應(yīng)的費用，如對方當事人未如期履約，受損失一方就應(yīng)該知道自己的權(quán)利受到侵害。

 

    如果雙方當事人在合同約定的履行期屆滿沒有履行合同情況下，沒有向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利（主張權(quán)利的方式既可以是請求對方賠償損失，或請求對方履約），則雙方權(quán)利義務(wù)長期處于不穩(wěn)定狀態(tài)，不利于社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定，訴訟時效期間應(yīng)從此起算。

 

    3、合同簽訂后，雙方均未履行，或者雙方開始履行，甚至當事人雙方均履行了合同義務(wù)，嗣后合同履行中，或者合同履行期滿，但一方及時主張權(quán)利的，合同被法院或仲裁機構(gòu)確認無效的，請求返還財產(chǎn)和賠償損失的訴訟時效期間從法院或仲裁機構(gòu)確認合同無效之日起算

 

    法院或仲裁機構(gòu)確認合同無效，主要有兩種情形：

 

    一是當事人請求法院或仲裁機構(gòu)確認合同無效。當事人對合同的效力存有疑問，可以隨時請求法院或仲裁機關(guān)對合同的效力進行確認，這是確認之訴，不受訴訟時效的限制；

 

    二是雖然當事人沒有請求，法院或仲裁機構(gòu)在審理或仲裁案件時依職權(quán)主動確認合同效力。無效合同具有違法性，對這類合同國家可以主動干預(yù)，不待當事人申請，法院或仲裁機構(gòu)可以主動審查合同是否存在無效事由，如發(fā)現(xiàn)合同無效，可以主動確認。

 

    由于合同效力的確定，既需要專門的法律知識且只能由特定機關(guān)依照法定程序進行。在確認合同無效的判決或仲裁裁決發(fā)生法律效力之前，當事人無法準確掌握合同效力狀況。合同雙方當事人基于對合同效力的信賴，將無效合同當作有效合同履行完畢，雙方的權(quán)利均得以實現(xiàn)。對此，難以要求他們知道或應(yīng)當知道權(quán)利受到侵害，更不可能期望他們行使基于合同無效而產(chǎn)生的返還財產(chǎn)和賠償損失請求權(quán)。

 

    因此，只有確認合同無效的判決或仲裁裁決生效后，合同當事人依法享有要求受領(lǐng)人返還財產(chǎn)或要求有過錯一方賠償損失的權(quán)利才可能確定。如法院判決合同無效，但并沒有判決返還財產(chǎn)、賠償損失的情況下，當事人要求返還財產(chǎn)、賠償損失請求權(quán)的訴訟時效期間應(yīng)從合同被確認無效時開始計算。

 

    （四）無效合同財產(chǎn)請求權(quán)訴訟時效起算點的對比

 

    對于已履行的無效合同的訴訟時效是否受訴訟時效的約束問題，通說認為，應(yīng)當受訴訟時效的約束，因為，已經(jīng)履行的合同所產(chǎn)生的糾紛，畢竟涉及財產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容，已經(jīng)存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系。無論是否實際履行，以及履行的比率等情形，會涉及到單方賠償或者雙方相互賠償?shù)膯栴}。對于因合同無效所產(chǎn)生的返還財產(chǎn)、賠償損失等請求權(quán)的訴訟時效起算點如何確定，關(guān)于該問題，在《訴訟時效司法解釋》制定過程中爭論最大，問題最為突出。司法實踐中爭議較大，以廣東、黑龍江、上海市為例：

 

    廣東省高級人民法院在《關(guān)于民商事審判適用訴訟時效制度若干問題的指導(dǎo)意見》中規(guī)定，無效合同產(chǎn)生債務(wù)的訴訟時效的起算，根據(jù)以下情形確定：（一）一方當事人履行合同義務(wù)后，因?qū)Ψ經(jīng)]有履行合同義務(wù)，而請求對方履行合同義務(wù)或返還財產(chǎn)、賠償損失的，訴訟時效從合同約定的履行期屆滿之日起計算；（二）合同雙方當事人依合同約定履行了各自義務(wù)，爾后合同被仲裁機關(guān)仲裁裁決或法院判決確認無效，一方當事人請求對方返還依無效合同取得的財產(chǎn)和賠償損失的，訴訟時效從確認合同無效的仲裁裁決或判決生效之日起計算；（三）合同雙方當事人均沒有完全履行合同義務(wù)，一方當事人要求對方承擔賠償責任的，訴訟時效從合同約定的履行期限屆滿之日起計算。

 

    該規(guī)定主要是強調(diào)合同約定的履行期限對于訴訟時效起算的重要性，即使根據(jù)仲裁裁決或生效判決起算時效的，也是在合同義務(wù)履行后較短時期內(nèi)所進行的訴訟而引起時效中斷，在確認之訴后產(chǎn)生時效的起算問題，并非3、5年后經(jīng)拖延才進行的確認之訴，導(dǎo)致請求權(quán)之訴訟時效再生。

 

    黑龍江省高級人民法院在《關(guān)于適用訴訟時效若干問題》中規(guī)定，合同無效，當事人要求合同相對人賠償損失的，訴訟時效期間從合同被確認無效之日起計算，性質(zhì)上不適用訴訟時效的財產(chǎn)返還請求權(quán)，不受限制。

 

    上海市高級人民法院于2004年12月20日在《關(guān)于當事人主張因無效合同產(chǎn)生的返還財產(chǎn)、損害賠償請求權(quán)應(yīng)如何適用訴訟時效、保證期間等問題的處理意見》中規(guī)定：一、基于無效合同產(chǎn)生的返還財產(chǎn)或損害賠償請求權(quán)的性質(zhì)。法院或仲裁機關(guān)經(jīng)審理或仲裁認定當事人之間的合同無效的，當事人之間約定的合同權(quán)利歸于無效，但基于法律關(guān)于無效合同處理的規(guī)定產(chǎn)生返還財產(chǎn)、損害賠償請求權(quán)，該權(quán)利性質(zhì)屬于法定之債。當事人行使基于無效合同產(chǎn)生的返還財產(chǎn)或損害賠償請求權(quán)，與單純請求法院或仲裁機關(guān)確認合同無效不同，返還財產(chǎn)、損害賠償請求權(quán)屬于債權(quán)請求權(quán)范疇，應(yīng)適用訴訟時效的規(guī)定。二、當事人在合同約定的履行期限屆滿之前，向法院或仲裁機關(guān)請求確認合同無效，并主張返還財產(chǎn)或損害賠償應(yīng)如何處理。當事人在合同約定的履行期限屆滿之前，請求法院或仲裁機關(guān)確認合同無效，并返還財產(chǎn)或請求損害賠償?shù)?，由于當事人已認識到合同可能是無效的，其有權(quán)提起確認合同無效之訴并請求按照無效合同的法律后果予以返還財產(chǎn)或賠償損失。法院或仲裁機關(guān)確認合同無效的，應(yīng)當對當事人返還財產(chǎn)、損害賠償請求一并作出處理。三、當事人在按照有效合同計算的訴訟時效期間內(nèi)未向合同相對方主張任何權(quán)利，在訴訟時效屆滿后，以合同無效為由主張返還財產(chǎn)或損害賠償應(yīng)如何處理。根據(jù)《民法通則》第137條的規(guī)定，訴訟時效期間從權(quán)利人知道或應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害時起計算。由于當事人一般均基于真實、自愿的意思表示而簽訂和履行合同，各方對該合同約定權(quán)利的實現(xiàn)期限均有明確、合理的預(yù)期。在合同約定的履行期屆滿后，相對方未按照該合同約定履行義務(wù)，不管該合同在事后是否被確認無效，其應(yīng)當知曉其預(yù)期的合同權(quán)利受到侵害，故其對合同相對方的請求權(quán)即要求對方履行合同或賠償損失的權(quán)利已經(jīng)產(chǎn)生，并應(yīng)當及時主張權(quán)利。如當事人已經(jīng)認識到合同可能是無效的，其可直接請求法院或仲裁機關(guān)確認合同無效，并按照合同無效的法律規(guī)定請求返還財產(chǎn)、損害賠償。如當事人未認識到合同無效的，則應(yīng)當按照合同約定主張權(quán)利。雖然當事人主張權(quán)利的結(jié)果會因合同無效而使該項權(quán)利歸于無效不能實現(xiàn)，但因處理無效合同的后果即產(chǎn)生依法返還財產(chǎn)、損害賠償?shù)姆ǘ▊鶛?quán)，其合法的民事權(quán)益亦可得以實現(xiàn)。據(jù)此，在合同被確認無效的情形下，當事人主張基于無效合同產(chǎn)生的返還財產(chǎn)、損害賠償請求權(quán)的訴訟時效，應(yīng)自合同約定的履行期限屆滿后的次日起計算。

 

    比較上述各省法院的做法和觀點，對于因合同無效所產(chǎn)生的返還財產(chǎn)、賠償損失等請求權(quán)的訴訟時效期間起算點的確定，簡單地講，應(yīng)從是否履行的時間點上進行區(qū)分確定。一般情況下，當事人會及時、主動請求權(quán)利，所以，從合同被確認無效之日起算訴訟時效是合適的。關(guān)鍵是其中包括幾種情況：

 

    第一種情況是合同未屆履行期，一方不履行合同義務(wù)，另一方請求司法保護的，應(yīng)視為訴訟時效已經(jīng)中斷，當事人的財產(chǎn)請求權(quán)從司法確認合同效力之日起算訴訟時效。

 

    第二種情況是，合同已屆履行期限，一方不履行義務(wù)，另一方向司法請求確認合同效力，如系在合同到期后及時主張的，應(yīng)從合同效力被確認之日起算訴訟時效。

 

    第三種情況是，如果合同已屆履行期限，一方拒絕履行，另一方向司法申請確認合同效力之訴，在合同到期二年以后的，其財產(chǎn)請求權(quán)不能從合同效力被確認之日起算時效，應(yīng)當無效按有效處理，即財產(chǎn)請求權(quán)時效從合同到期日開始起算。

 

    第四種情況是合同雙方均已履行完畢，當事人以合同無效為由請求財產(chǎn)后果處理，此時應(yīng)按有效合同方式處理，不能再按無效處理，即無效按有效處理的原則的實施。

 

    第五種情況是案外人因權(quán)益被侵害，請求確認合同無效的財產(chǎn)請求權(quán)。此時案外人應(yīng)以侵權(quán)為由起訴，不能直接請求確認他人之間的合同關(guān)系無效。在法律規(guī)定的財產(chǎn)返還期滿后，只能請求侵害人承擔損害賠償責任。

 

    綜上，《訴訟時效司法解釋》較為全面規(guī)定了各類民事案件訴訟時效的起算問題，可操作性很強，應(yīng)當結(jié)合上述闡釋貫徹實施。對于該司法解釋規(guī)定第7條關(guān)于請求撤銷合同的時效起算、第8條關(guān)于返還不當?shù)美埱髾?quán)時效起算的問題，認識較為一致，在此不再贅言。

【作者簡介】
吳慶寶，最高人民法院民二庭審判長、法學教授。中國民主促進會中央委員、民進中央社會法制委員會副主任、中國民進北京市委委員、國土資源部特邀監(jiān)察專員、中外民商裁判網(wǎng)主編。