版權(quán)常識
什么是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品
根據(jù)著作權(quán)法實(shí)施條例第二條，“作品”是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品”實(shí)際上是
一切可以視為作品的智力創(chuàng)作成果的統(tǒng)稱，它與“作品”是同一概念。
什么是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品
根據(jù)著作權(quán)法實(shí)施條例第二條，“作品”是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品”實(shí)際上是
一切可以視為作品的智力創(chuàng)作成果的統(tǒng)稱，它與“作品”是同一概念。
文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品通常被視為人的思想或情感的一種外在表現(xiàn)的產(chǎn)物，確切地說，它是人對客觀世界（包括自然界與人類社會）的一種認(rèn)識的外在表現(xiàn)的產(chǎn)物，即客觀事物在人的頭腦中直接或間接（感覺形式或思維形式）的反映，再通過語言、文字、符號、色彩線條或聲音等傳達(dá)媒體獲得的物質(zhì)存在。單純的對客觀世界的認(rèn)識沒有通過某種傳達(dá)媒體表現(xiàn)出來，例如一首詩的腹稿，不足以構(gòu)成作品。同樣，不反映對客觀世界的認(rèn)識的單純表現(xiàn)，例如一個機(jī)械零件，一盤菜肴，一場體育比賽，等等，僅僅是技術(shù)或技巧的產(chǎn)物，也不足以構(gòu)成作品。
文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品不一定都是固定下來的。有些作品僅僅是通過某種傳達(dá)媒體表現(xiàn)出來的，而具有可感知性，例如口述作品。由于現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，凡能通過某種傳達(dá)媒體表現(xiàn)出來的智力創(chuàng)作成果，幾乎均能以某種形式復(fù)制。例如即興演說這種口述作品，雖然不象手稿這種文字作品一樣固定下來，而只是通過語言這種傳達(dá)媒體表現(xiàn)出來，使他人感知，但這種形式的表現(xiàn)可以通過錄音形式復(fù)制。
文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品也不以文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)價值的大小為必要條件。只要是對客觀世界的一種認(rèn)識的表現(xiàn)的產(chǎn)物，即使沒有文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)價值，也仍然是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品。
文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品也不一定是完整的智力創(chuàng)作成果。一部預(yù)期的作品即使只完成了一部分，這部分也仍然可以作為著作權(quán)法所稱的作品受到保護(hù)。
什么是創(chuàng)作
根據(jù)我國著作權(quán)法實(shí)施條例第三條，創(chuàng)作是指“直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動”。一般認(rèn)為，構(gòu)成創(chuàng)作的條件是：①是為表現(xiàn)對客觀世界的認(rèn)識而采取的行動；②行動的結(jié)果直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品。應(yīng)該明確的是，表現(xiàn)對客觀世界的認(rèn)識必然是表現(xiàn)本人對客觀世界的認(rèn)識，而不可能是表現(xiàn)他人對客觀世界的認(rèn)識。因?yàn)榭陀^事物在一個人頭腦里的反映如果不由本人表現(xiàn)出來，他人無法感知，自然更無法表現(xiàn)；如果由本人表現(xiàn)出來，自然也不存在通過他人來表現(xiàn)的問題。也就是說，只有實(shí)際通過語言、文字、符號、線條、色彩或聲音等媒體表現(xiàn)了某種對客觀世界的認(rèn)識的人，才進(jìn)行了創(chuàng)作。那些僅僅停留在對客觀世界的認(rèn)識階段或者僅僅將這種認(rèn)識抽象地提供給他人去進(jìn)行具體表現(xiàn)的人，沒有進(jìn)行創(chuàng)作。例如，告訴他人如何畫一幅畫的人不是這幅畫的作者或合作作者；向他人提供故事主題、素材或?qū)懽饕I(lǐng)的人也不是這部故事的作者或合作作者。如果不僅是告訴他人如何畫，而且本人也動手來畫，就可以視為在某種程度上參與了創(chuàng)作；如果不是向他人提供主題、素材或?qū)懽饕I(lǐng)，而是本人具體口述，由他人記錄，就可以視為獨(dú)自進(jìn)行了創(chuàng)作。
凡未通過某種媒體具體表現(xiàn)對客觀世界的認(rèn)識的其他活動，盡管可能與創(chuàng)作有關(guān)，甚至可能對創(chuàng)作起了很大促進(jìn)作用，也不能視為創(chuàng)作。著作權(quán)法實(shí)施條例第三條第二款規(guī)定：“為他人創(chuàng)作進(jìn)行組織工作，提供咨詢意見、物質(zhì)條件，或者進(jìn)行其他輔助活動，均不視為創(chuàng)作?！边@些只進(jìn)行了創(chuàng)作的輔助活動而又對創(chuàng)作起了某種促進(jìn)作用的人（包括法人或非法人單位），在某些特定的情況下可能被依法推定為作者或依法取得著作權(quán)，也可能根據(jù)與作者的某種約定取得著作權(quán)或獲得某種其他形式的補(bǔ)償。
什么是獨(dú)創(chuàng)性
獨(dú)創(chuàng)性也稱原創(chuàng)性或初創(chuàng)性，是指一部作品經(jīng)獨(dú)立創(chuàng)作產(chǎn)生而具有的非模仿性（非抄襲性）和差異性。一部作品只要不是對一部已有作品的完全的或?qū)嵸|(zhì)的模仿，而是作者獨(dú)立構(gòu)思的產(chǎn)物，在表現(xiàn)形式上與已有作品存在差異，就可以視為具有獨(dú)創(chuàng)性，從而視為一部新產(chǎn)生的作品，而不是已有作品的翻版。
所謂獨(dú)創(chuàng)性并不意味著作品必須是一個人單獨(dú)創(chuàng)作的。兩個或兩個以上的人共同完成的作品，由于不是對已有作品的完全的或?qū)嵸|(zhì)的模仿，與已有作品存在差異，也同樣具有獨(dú)創(chuàng)性。
獨(dú)創(chuàng)性是僅就作品的表現(xiàn)形式而言的，而不涉及作品中包含或反映的思想、信息和創(chuàng)作技法。
一部科學(xué)論著盡管使用了一部已有作品的思想、信息和創(chuàng)作技法，但只要沒有對已有作品借以表達(dá)這種思想和信息的結(jié)構(gòu)和語言進(jìn)行完全的或?qū)嵸|(zhì)的模仿，與已有作品存在差異，就具有獨(dú)創(chuàng)性。當(dāng)然，這并不是說，一部作品中使用已有作品的思想和信息在任何情況下都不涉及道德規(guī)范或其他法律規(guī)范。
獨(dú)創(chuàng)性也并不限于原始作品。改編、翻譯、注釋、編輯或整理已有作品而產(chǎn)生的演繹作品，盡管不是絕對的獨(dú)立構(gòu)思的產(chǎn)物，但仍然是經(jīng)過一定的創(chuàng)作活動產(chǎn)生的，而不是對改編、翻譯、注釋、編輯或整理同一部已有作品而產(chǎn)生的另一部演繹作品的完全的或?qū)嵸|(zhì)的模仿，因而也具有獨(dú)創(chuàng)性。
獨(dú)創(chuàng)性與作品的文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)價值的大小無關(guān)，一幅由兒童獨(dú)立完成的書法作品，即使藝術(shù)價值很小，沒有經(jīng)濟(jì)利用的可能，仍然具有獨(dú)創(chuàng)性。
作品的獨(dú)創(chuàng)性要求與專利制度中發(fā)明的新穎性要求不同。發(fā)明的新穎性要求意味著發(fā)明必須是首創(chuàng)的，前所未有的。作品的獨(dú)創(chuàng)性要求僅意味著作品是非抄襲的和有差異的即可，即使表現(xiàn)形式與某一已有作品因偶合而相似也無妨。例如，兩個人在同一位置、同一時間拍攝同一景物而產(chǎn)生的兩張相似的照片，由于并不是相互翻拍的產(chǎn)物，因而都可以成為著作權(quán)法所稱的作品，分別受到保護(hù)。
作品通常按照哪些標(biāo)準(zhǔn)
分類文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行多種分類。在各國著作權(quán)立法和理論中，作品通?？梢杂幸韵聨追N分類方法：
一、在確定著作權(quán)客體時，根據(jù)作品的傳達(dá)媒體的不同，以伯爾尼公約為例，將作品分為：文學(xué)作品，口述作品，音樂作品，話劇和音樂劇作品，舞蹈作品和啞劇作品，電影作品，美術(shù)作品，建筑作品，攝影作品，實(shí)用藝術(shù)作品，有關(guān)地理、地形、建筑和科學(xué)的示例圖、地圖、設(shè)計圖、草圖和模型。我國著作權(quán)法第三條列舉受保護(hù)的作品時，采用了與上述大體相同的分類方法。
二、在確定著作權(quán)歸屬時，根據(jù)作品的創(chuàng)作或發(fā)表的情況，將作品分為個人作品，合作作品，假名作品，隱名作品，作者不明的作品，職務(wù)作品，法人作品，委托作品，編輯作品，電影作品，等等。
三、在確定著作權(quán)主從地位時，根據(jù)作品與其他作品是否存在派生關(guān)系，將作品分為原始作品和演繹作品。由于演繹作品是基于原始作品產(chǎn)生的，各國法律都確認(rèn)一項著作權(quán)原則：演繹作品的著作權(quán)不影響原始作品的著作權(quán)。
四、在確定限制著作權(quán)的范圍時，按照作品是否公之于眾的狀態(tài)，將作品分為已發(fā)表的作品和未發(fā)表的作品。在大多數(shù)情況下，著作權(quán)法對著作權(quán)的限制規(guī)定僅適用于已發(fā)表的作品，而不適用于未發(fā)表的作品。
著作權(quán)是一種什么權(quán)利
著作權(quán)是指文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品的作者依法對他的作品享有的一系列的專有權(quán)。它表現(xiàn)為：第一，享有著作權(quán)的作者可以決定是否對他的作品進(jìn)行著作權(quán)意義上的使用；第二，他可以決定是否就他的作品實(shí)施某些涉及他的人格利益的行為；第三，他可以在必要時請求有關(guān)的國家機(jī)關(guān)以強(qiáng)制性的協(xié)助來保護(hù)或?qū)崿F(xiàn)他的權(quán)利。
著作權(quán)是一種特殊的民事權(quán)利。它與工業(yè)產(chǎn)權(quán)構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)的主要內(nèi)容。在廣義上，它也包括法律賦予表演者、音像制作者廣播電臺、電視臺或出版者對其表演活動、音像制品、廣播電視節(jié)目或版式設(shè)計的與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。
根據(jù)我國的著作權(quán)制度，著作權(quán)是一種包含若干特殊的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的混合權(quán)利，行使著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)往往涉及其中的人身權(quán)。例如，作者將他的作品首次交出版社出版時，不僅是在行使出版權(quán)，往往也是在行使發(fā)表權(quán)。
著作權(quán)也是一種內(nèi)容不斷發(fā)展的權(quán)利。在世界各國，著作權(quán)包含的內(nèi)容并不是永遠(yuǎn)固定不變的，而是隨著社會文明的不斷發(fā)展和使用作品的新技術(shù)的不斷產(chǎn)生，也在得到不斷的發(fā)展和補(bǔ)充。總之，作者享有有著作權(quán)不會影響作品的傳播。
什么是侵權(quán)行為
著作權(quán)法所稱的侵權(quán)行為是指違反著作權(quán)法規(guī)定的義務(wù)，侵害他人依著作權(quán)法享有的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)的行為。如果侵害他人的財產(chǎn)權(quán)是直接基于違反合同義務(wù)發(fā)生的，這種行為通常僅視為違約行為，而由行為人承擔(dān)違約責(zé)任。
在一般情況下，構(gòu)成侵害著作權(quán)或與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益而應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的行為，應(yīng)具備下列條件：一、具有違法性。著作權(quán)法規(guī)定具有某種特定資格的公民、法人或非法人單位享有著作權(quán)或與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，也就規(guī)定了一切他人相對的不得加以妨害的義務(wù)。違反這些義務(wù)，就違反了法律。在某些情況下，法律沒有規(guī)定他人相對的義務(wù)，也就不發(fā)生違法行為。例如，使用不受著作權(quán)保護(hù)的作品或材料，進(jìn)行法律不要求經(jīng)著作權(quán)人許可的使用，實(shí)施著作權(quán)或與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益控制范圍之外的行為，均不屬于著作權(quán)法上的侵權(quán)行為。
二、有損害事實(shí)的客觀存在。損害是指行為造成他人的財產(chǎn)上的損失和精神上的損害。損害是違法行為的客觀后果。如果某一行為正在計劃當(dāng)中，尚未造成損害事實(shí)，就不構(gòu)成侵權(quán)行為。例如，出版社擅自將作者的一部書稿取走，準(zhǔn)備出版，但由于某些主觀上的原因最終沒有出版，因而不構(gòu)成侵權(quán)行為。但如果已經(jīng)出版，即使一本書也未賣出，也應(yīng)認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)。
三、和損害事實(shí)有因果關(guān)系。也就是說，實(shí)施某一行為是造成損害事實(shí)這一結(jié)果的原因。例如，某乙基于某甲的一篇文章改寫成另一篇文章，擅自交一家報社刊登，某乙這一行為引起損害事實(shí)，因而具備侵權(quán)行為的一個條件。如果某乙僅為練筆，基于某甲的一篇文章改寫成另一篇文章，并不打算發(fā)表，而被熱心的某丙見到后，擅自推薦給報社刊登出來，應(yīng)該認(rèn)為某丙的行為和造成甲的損害事實(shí)有因果關(guān)系。至于某乙僅為練筆的改寫，應(yīng)屬于合理使用范圍，與損害事實(shí)沒有必然的因果關(guān)系。
四、實(shí)施行為的人有過錯，或雖無過錯，但仍依法承擔(dān)民事責(zé)任。也就是說，行為人在實(shí)施某一行為時明知行為的損害后果，或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到而沒有預(yù)見到，或已預(yù)見到而輕信能夠避免。例如，某出版社明知某一作品有著作權(quán)，或者沒有確切根據(jù)地以為它沒有著作權(quán)，而未經(jīng)著作權(quán)人同意就出版了該作品，這種故意或者過失就是過錯，因而具備侵權(quán)行為的一個條件。如果某出版社在不知情和作者乙進(jìn)行擔(dān)保的情況下出版作者乙的作品，而后有作者甲提出作者乙的作品是侵權(quán)產(chǎn)物后，出版社立即停止出版并調(diào)查核實(shí)，出版社就沒有過錯，通常僅由作者乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；如果出版社沒有停止出版，在作者乙的作品確是侵權(quán)產(chǎn)物情況下，出版社就有過錯，因而與作者乙作為共同侵權(quán)行為人負(fù)連帶賠償責(zé)任。此外，如果法律明確規(guī)定行為人即使無過失，也要承擔(dān)損害賠償責(zé)任，行為人實(shí)施的也是侵權(quán)行為。
著作權(quán)侵權(quán)行為有哪些？應(yīng)負(fù)那些責(zé)任？
有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；（二）未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己單獨(dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表的；（三）沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；（四）歪曲、篡改他人作品的；（五）未經(jīng)著作權(quán)人許可，以表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；（六）使用他人作品，未按照規(guī)定支付報酬的；（七）未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播其表演的；（八）其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為。
有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任，并可以由著作權(quán)行政管理部門給予沒收非法所得、罰款等行政處罰：（一）剽竊、抄襲他人作品的；（二）未經(jīng)著作權(quán)人許可，以營利為目的，復(fù)制發(fā)行其作品的；（三）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；（四）未經(jīng)表演者許可，對其表演制作錄音錄像出版的；（五）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；（六）未經(jīng)廣播電臺、電視臺許可，復(fù)制發(fā)行其制作的廣播、電視節(jié)目的；（七）制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。
1992年7月5日全國人大常委會公布的《關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定》，首次在我國明確了追究侵犯著作權(quán)犯罪行為的刑事處罰，違法所得數(shù)額巨大，情節(jié)特別嚴(yán)重的可判七年以下徒刑。
根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定對侵犯著作權(quán)行為應(yīng)用法律條款的解釋
★以營利為目的，實(shí)施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一，個人違法所得數(shù)額在五萬元以上，單位違法所得數(shù)額在二十萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額較大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”：①因侵犯著作權(quán)曾經(jīng)兩次以上被追究行政責(zé)任或者民事責(zé)任，兩年內(nèi)又實(shí)施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一的；②個人非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額在一百萬元以上的；③造成其他嚴(yán)重后果的。
★以營利為目的，實(shí)施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一，個人違法所得數(shù)額在二十萬元以上，單位違法所得數(shù)額在一百萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”：①個人非法經(jīng)營數(shù)額在一百萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的；②造成其他特別嚴(yán)重后果的。
★刑法第二百一十七條第（一）項中規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”，是指行為人以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可而實(shí)施的復(fù)制、發(fā)行或者既復(fù)制又發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品的行為。
★以營利為目的，實(shí)施刑法第二百一十八條規(guī)定的行為，個人違法所得數(shù)額在十萬元以上，單位違法所得數(shù)額在五十萬元以上的，依照刑法第二百一十八條規(guī)定，以銷售侵權(quán)復(fù)制品罪定罪處罰。
★實(shí)施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)行為，又銷售該侵權(quán)復(fù)制品，違法所得數(shù)額巨大的，只定侵犯著作權(quán)罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰。實(shí)施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)的犯罪行為，又明知是他人的侵權(quán)復(fù)制品又予以銷售，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
?。ㄕ浴蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》）
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