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編者按：車博士最近一直關(guān)注于融資租賃，相對于傳統(tǒng)的金融模式，其靈活性不言而喻，售后回租一直是在常規(guī)的金融無法解決的情況下能夠靈活適用的一種產(chǎn)品，對于常規(guī)的物的售后回租已經(jīng)是比較成熟的模式，但是對于非常規(guī)的物，比如正在建造的汽車4S店，比如汽車企業(yè)尚未取得占有的機(jī)械設(shè)備，這些能否作為售后回租的標(biāo)的物呢，本文就法律層面作了探討，車博士認(rèn)為非常有意義的在于，民法上，法無明文規(guī)定即可行，雙方在風(fēng)險可控的前提下，完全可以實(shí)現(xiàn)特殊之物的售后回租，解決企業(yè)的現(xiàn)金流困境。
根據(jù)我國《合同法》和《金融租賃公司管理辦法》的規(guī)定，融資租賃是指出租人根據(jù)承租人對租賃物、供貨人的選擇或認(rèn)可，將其從供貨人處取得的租賃物提供給承租人占有、使用，承租人支付租金的交易活動?！督鹑谧赓U公司管理規(guī)定》并將售后回租作為融資租賃交易的一種形式加以界定，其第4條規(guī)定：“本辦法所稱售后回租業(yè)務(wù)，是指承租人將自有物件出賣給出租人，同時與出租人簽定融資租賃合同，再將該物件從出租人處租回的融資租賃形式。售后回租業(yè)務(wù)是承租人和供貨人為同一人的融資租賃方式?！痹诓粍赢a(chǎn)融資租賃中使用售后回租的交易模式，既能優(yōu)化不動產(chǎn)所有企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)，又能在不改變不動產(chǎn)的管理權(quán)和經(jīng)營權(quán)的情況下，及時籌集到大額資金，從而實(shí)現(xiàn)公司的滾動發(fā)展。
《金融租賃公司管理規(guī)定》指出售后回租業(yè)務(wù)必須有明確的標(biāo)的物，標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合本辦法的規(guī)定”(第31條)、“售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的物必須由承租人真實(shí)擁有并有權(quán)處分。金融租賃公司不得接受已設(shè)置任何抵押、權(quán)屬存在爭議或已被司法機(jī)關(guān)查封、扣押的財產(chǎn)或其所有權(quán)存在任何其他瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的物”(第32條)、“從事售后回租業(yè)務(wù)的金融租賃公司應(yīng)真實(shí)取得相應(yīng)標(biāo)的物的所有權(quán)。標(biāo)的物屬于國家法律法規(guī)規(guī)定其產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移必須到登記部門進(jìn)行登記的財產(chǎn)類別的，金融租賃公司應(yīng)進(jìn)行相關(guān)登記”(第34條)。由此可見，《金融租賃公司管理規(guī)定》大抵是認(rèn)為：售后回租交易的標(biāo)的物應(yīng)是承租人現(xiàn)實(shí)擁有且有權(quán)處分的物。就此，尚有商榷余地。
第一，在“三方當(dāng)事人、兩份合同”的融資租賃交易結(jié)構(gòu)之下，一個典型的融資租賃交易包括了融資租賃合同(當(dāng)事人為出租人和承租人)和供貨合同 (當(dāng)事人為供貨人和出租人)。售后回租交易的當(dāng)事人只有出租人和承租人兩個當(dāng)事人，但在解釋上，承租人在供貨合同充任著供貨人的角色、在融資租賃合同中充當(dāng)著承租人的角色；出租人在供貨合同中充任著買受人的角色，在融資租賃合同中充當(dāng)著出租人的角色。準(zhǔn)此，售后回租交易實(shí)際上也是兩份合同——買賣合同和融資租賃合同，也各有兩個當(dāng)事人，而供貨合同的供貨人是承租人，恰好符合供貨人由承租人指定或認(rèn)可這一要件。正是基于這一原因，《金融租賃公司管理辦法》才將售后回租作為一種融資租賃交易加以規(guī)定，融資租賃交易一般規(guī)則自應(yīng)適用于售后回租交易。
第二，在融資租賃交易中，出租人給付租賃物價金、供貨人交付標(biāo)的物和承租人給付租金這三個時間點(diǎn)之間通常不一致。一般情況下，出租人給付價金的時間與承租人給付租金的時間是一致的，因?yàn)樵诮忉屔希鲎馊艘坏┙o付價金，即發(fā)生成本和財務(wù)費(fèi)用，承租人即應(yīng)自此開始給付價金，而并不以其已經(jīng)受領(lǐng)租賃物并開始使用租賃物為前提。在契約自由之下，這三者之間的關(guān)系完全由當(dāng)事人自由約定，沒有必要在法律上進(jìn)行干預(yù)。例如，承租人擬采購某生產(chǎn)廠商生產(chǎn)的成套設(shè)備(專用設(shè)備)，但自有資金不足，尋求融資租賃公司的介入，在融資租賃公司根據(jù)承租人的指定與該生產(chǎn)廠商進(jìn)行洽購時，該生產(chǎn)廠商提出應(yīng)先預(yù)付80%的價款，才能投入生產(chǎn)，半年后才交付該成套設(shè)備。就此交易而言，融資租賃公司須先與生產(chǎn)廠商簽訂供貨合同，并先支付大部分設(shè)備價款，但生產(chǎn)廠商半年后才交付設(shè)備；同時，融資租賃公司須與承租人簽訂融資租賃合同，租賃物過半年后才交付，但自合同生效之日起，承租人即應(yīng)按月支付租金。雖然此時承租人并未開始使用租賃物，但基于融資租賃交易融資和融物并存的屬性，在融資租賃公司已經(jīng)開始給付租賃物價金的情況下，承租人自應(yīng)依約定開始給付租金，而不管其是否使用租賃物。由此可見，融資租賃交易可以以未來財產(chǎn)為標(biāo)的物而展開。
第三，售后回租交易與此相同。正如前述，售后回租交易與一般融資租賃交易的區(qū)別僅在于承租人同時又是供貨人。此際，同樣可能存在供貨人依約定在合同訂立后一段期間內(nèi)交付標(biāo)的物的問題。準(zhǔn)此以解，售后回租業(yè)務(wù)也可以以未來財產(chǎn)為標(biāo)的物而敘做。《金融租賃公司管理辦法》第31條所稱的“明確的標(biāo)的物”，第 32條所規(guī)定的“標(biāo)的物必須由承租人真實(shí)擁有并有權(quán)處分”均是從融資租賃標(biāo)的物必須是現(xiàn)實(shí)存在的物為前提，至為可議。承租人向出租人出售租賃物，該租賃物自應(yīng)是具體明確的物(特定物)，這是物權(quán)客體的特定性使然，但特定物僅須為一般社會或經(jīng)濟(jì)觀念上的特定物即可，非必須為物理上之特定物。例如，正在建造中的船舶，有相應(yīng)圖紙設(shè)計為支撐，在觀念上已具有特定化的要求，符合上述標(biāo)的物的“明確”、“權(quán)利人真實(shí)擁有并有權(quán)處分”等條件，自可作為特定物進(jìn)行交易，當(dāng)然也可以敘做融資租賃交易。正在建設(shè)中的公路、軌道交通等基礎(chǔ)設(shè)施亦應(yīng)作相同解釋。準(zhǔn)此，即使是未來取得的財產(chǎn)，只要符合特定化的要求，均可作為融資租賃交易的標(biāo)的物。
《金融租賃公司管理辦法》第34條所規(guī)定：“從事售后回租業(yè)務(wù)的金融租賃公司應(yīng)真實(shí)取得相應(yīng)標(biāo)的物的所有權(quán)。標(biāo)的物屬于國家法律法規(guī)規(guī)定其產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移必須到登記部門進(jìn)行登記的財產(chǎn)類別的，金融租賃公司應(yīng)進(jìn)行相關(guān)登記?！边@里依循上述售后回租交易的標(biāo)的物必須是現(xiàn)實(shí)存在的物的路徑，就某些物權(quán)變動以登記為公示方法的情形，強(qiáng)調(diào)應(yīng)當(dāng)辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。這一規(guī)定欲借物權(quán)登記公示來保障融資租賃公司對租賃物的所有權(quán)，并以此管控融資租賃公司的交易風(fēng)險和資產(chǎn)安全，其情可嘉。但是，我國《物權(quán)法》區(qū)分物權(quán)變動是否基于法律行為而引起，作了不同的規(guī)定，其中第二章第一節(jié)、第二節(jié)分別規(guī)定基于法律行為的物權(quán)變動方法 ——登記和交付，第三節(jié)規(guī)定非基于法律行為引起的物權(quán)變動。就后者而言，物權(quán)變動并不以登記或交付為前提，只需相應(yīng)法律事實(shí)的發(fā)生即可發(fā)生物權(quán)變動。如《物權(quán)法》第30條規(guī)定因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時發(fā)生效力。”也就是說，基于合法建造行為即可取得物權(quán)，而無須登記。準(zhǔn)此，如融資租賃公司以售后回租方式敘做某段公路，合同生效后，融資租賃公司即為該公路的所有權(quán)人，基于投資而合法建筑該公路，自公路修建完畢，即取得所有權(quán)，并不以登記為要件。雖然融資租賃公司此后處分該物權(quán)應(yīng)辦理登記，或者說登記是融資租賃公司保全其權(quán)利的最適當(dāng)?shù)姆椒ǎ怯泤s不是融資租賃公司取得所有權(quán)的方法。
綜上，即使是售后回租交易，標(biāo)的物也不應(yīng)僅限于承租人現(xiàn)實(shí)擁有的物，只要是特定物，即使是未來財產(chǎn)，也可作為融資租賃的標(biāo)的物。同時，在售后回租交易中，如果標(biāo)的物是應(yīng)登記才取得物權(quán)的，應(yīng)分別不同的情形不同處理：若承租人對標(biāo)的物已辦理了所有權(quán)登記的，融資租賃公司應(yīng)辦理轉(zhuǎn)移登記；若標(biāo)的物尚不具備登記條件，承租人并未辦理登記手續(xù)的，融資租賃公司可以不辦理轉(zhuǎn)移登記，但在標(biāo)的物具備登記條件時，融資租賃公司應(yīng)當(dāng)辦理所有權(quán)登記。在售后回租交易中，如果標(biāo)的物是依交付而取得物權(quán)的，融資租賃公司自無必要辦理所謂轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。（高圣平 中國人民大學(xué)法學(xué)院 教授）
