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實習期間出現的法律問題解答[轉]

1.實習生與企業(yè)是否勞動關系

問:在校生實習相當于上培訓班,與實習單位之間形成的是一種技能培養(yǎng)的合同關系,而不是勞動關系。因而兩者之間的問題并不適用《勞動法》,而應該參照《合同法》相關規(guī)定來處理。是不是說明實習生與企業(yè)不是勞動關系,工傷如何處理.

答:實習生在實習過程中與實習單位是勞動合同關系還是教育培訓關系,不同的實習過程和實習內容決定實習生與單位之間的關系。
  
由于實習的定義比較寬泛,在以培訓為主的實習過程中實習生與單位之間就是教育培訓關系,這類實習通常體現為實習生交納一定的實習費用。體現為勞動合同關系的實習通常是不交納或很少交納費用,以從事勞動并以勞動成果的價值抵償取得勞動經驗的費用。
  
除此之外,實習生和單位之間也可以不是上述兩種關系,可以是無償的公益性實習。
   
請?zhí)釂柕木W友在考慮雙方關系時,參照上述要素,進行判斷。無論何種由實習生參加勞動實習除有可能適用勞動法外,都適用合同法的規(guī)定。

 

2.學??鄢覀兊膶嵭泄べY合理嗎?

問:我們從11月開始實習.開學初我們已交了4200元的學費,和300元的取證費.我們辛辛苦苦工作.拿到微薄的實習工資.我們毫無怨言.但系部也或者是學校的意思.將我們的工資扣除50%.我們實際拿到的只有單位發(fā)的50%.請問這合理嗎?

答:你好!
你與工作單位之間的關系是勞動關系或者是委托培訓關系。關鍵看您與學校,學校與用人單位之間是什么關系,簽定了什么合同。由于您的情況不甚詳細,只能初步排除您與用工單位是勞務合同關系的可能。如還有問題,歡迎繼續(xù)來信,并介紹更多情況。謝謝!

 

3.單位有權扣留我的檔案嗎?

問:請問如果我工作未滿合同期就離開單位,單位有權扣留我的檔案嗎?

答:首先,你應該與單位協(xié)商解決。如果協(xié)商不成,根據中華人民共和國勞動法的規(guī)定,你作為勞動者解除勞動合同,應當提前三十日以書面形式通知用人單位。那么如果你現在尚未通知單位,你應該正式通知該單位。終止勞動合同,30天后對方拒絕給你檔案,你可以向勞動仲裁委員會提起仲裁。

如果已經終止勞動合同,應在發(fā)生爭議六十天內向勞動仲裁委員會提起仲裁。你現在可以主動要求單位交付檔案,要求單位限期交付檔案。根據中華人民共和國勞動法第八十二條規(guī)定 提出仲裁要求的一方應當自勞動爭議發(fā)生之日起六十日內向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。仲裁裁決一般應在收到仲裁申請的六十日內作出。對仲裁裁決無異議的,當事人必須履行。

以上意見僅共參考。

 

4.我們能要回商廈欠的工資嗎?

問:我是一名中專生今年實習,在一家商場,與中介簽定了實習協(xié)議書,實習工資800元,過了兩個月,就說商廈效益不好,降到700元,后來又搞了個200元的全勤獎, 都沒和我們說,等于月基本工資又降到了500元并且都沒與我們簽定任何書面材料。到了商場,竟到了超市,我們完全被騙了,7月實習期滿我們辭職了,我們想要維護自己的合法權益討會應法未發(fā)的工資可以嗎?

 答:您好,根據反應的事實。我們認為,鑒于您與該中介公司簽定了委托中介合同,該合同性質是委托合同,合同的目的是為了給您提供一個實習的機會,同時實習中的勞動報酬是800元,因此該中介公司已經履行了合同的主要義務。您不大可能因為實習地點的勞動報酬由于某種原因降低,而要求違約賠償。

 

如果,該合同的目的是為了給您提供勞動的機會,上述中介公司是有一定的過錯的。

 

根據我國《公司法》規(guī)定:有償的委托合同,因受托人的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。無償的委托合同,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。因此,還需要根據您與該中介公司合同是有償還是無償來界定您的訴求。如果是有償合同可以基于違約責任向該公司要求返還適當的委托費用。在這件事中中介公司是有一定的過錯的,但過錯程度很小。

 

您與商場之間已經形成了事實勞動關系,勞動的報酬受勞動法和相關法規(guī)的保護。但沒有和商場簽定書面勞動合同,約定工資數額。這種情況下與商場打官司比較難舉證。建議不以商場為被告。

 

以上意見供參考。

 

5.勞動關系與勞務關系的聯(lián)系與區(qū)別是什么?

問:勞動關系與勞務關系的聯(lián)系與區(qū)別是什么?

答:當勞務關系的平等主體是兩個,而且一方是用人單位,另一方是自然人時,它的情形與勞動關系很相近,從現象上看都是一方提供勞動力,另一方支付勞動報酬,因此兩者很容易混淆。還有一種派遣勞務人員或借用人員的情形,致使兩個單位之間的勞務關系與派出或借出單位與勞動者之間的勞動關系緊密地交叉在一起。這是它們相聯(lián)系的一面。


在勞動關系調整工作中,時常遇到勞動關系與勞務關系并存的情況,弄清兩者的區(qū)別,對于做好勞動人事工作,正確適用法律、妥善處理各類糾紛,顯得特別重要。從整體上看,勞動關系與勞務關系的區(qū)別主要有幾點:
  
關系不同。勞動關系兩個主體之間不僅存在財產關系即經濟關系,還存在著人身關系,即行政隸屬關系。也就是說,勞動者除提供勞動之外,還要接受用人單位的管理,服從其安排,遵守其規(guī)章制度等。勞動關系雙方當事人,雖然法律地位是平等的,但實際生活中的地位是不平等的。而與勞動關系相近的勞務關系兩個主體之間只存在財產關系,或者說是經濟關系。即勞動者提供勞務服務,用人單位支付勞務報酬。彼此之間不存在行政隸屬關系,而是一種相對于勞動關系當事人,主體地位更加平等的關系。

勞動主體的待遇不同。勞動關系中的勞動者除獲得工資報酬外,還有保險、福利待遇等;而勞務關系中的自然人,一般只獲得勞動報酬。

適用的法律不同。勞動關系適用《勞動法》,而勞務關系則適用《合同法》。

 

6.實習在法律上的分類及其區(qū)別?

問:實習在法律上的分類

答:實習至少應分為這樣兩類,一類指正式錄用前的實習,這類實習是有報酬的,是用人單位與實習者雙向考察的階段,法律關系上,這類實習使得雙方已經建立了勞動關系,這一關系受勞動法的調整。  譬如:實習人員在這一期間有獲得報酬的權利,實習單位應對這類實習人員依法提供三險,勞動中意外傷害也應該以工傷論。實習人員應遵守勞動紀律履行勞動合同的其他義務。養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險和失業(yè)保險。此外,住房公積金,這均是法定的職工福利。不論在勞動合同中是否明確,勞動者都應當依法享有。如果用人單位沒有向有關單位辦理以上事項,勞動者可以依法向有關部門(勞動和社會保障部門、住房公積金管理中心等)舉報,以維護自己的合法權益。


本網絡提供的主要是無報酬實習,用人單位承擔教育培訓義務、這種義務可以通過提供一定的工作環(huán)境也可以是專人傳授不拘形式,使實習人員認識工作、認識社會、在我國還不普及,它是學校的延伸,從這一意義上講這類實習法律關系應該是一種準勞動合同關系,爭議的處理應比照勞動法的相關規(guī)定。實習單位與實習人員之間存在勞動與培訓雙重法律關系。例如:我國法律目前雖然還沒有大專院校學生在實習期間受到意外傷害,按工傷認定處理的明文規(guī)定,但這種認定符合國務院于2003年4月公布的《工傷保險條例》中規(guī)定的寬泛工傷范圍,同時也符合建立健全的勞動保險保障機制的要求。

 

7.無償實習和有償實習的法律定位

問:無償實習和有償實習的法律定位

答:我們這里強調的實習主要是培訓和勞動相結合的內容。

首先是實習的無償性。應該是學校教育的延伸,無償的實習是實習者也付出了勞動,而用人單位對實習人員進行了工作培訓,這里包括十分重要的方面就是提供實習環(huán)境,有專人負責指導,有專門的考核評定機制,實習人員額外的勞動付出,可以適當得到勞務費用。

有償長時期實習,用人單位仍然應該遵守有關勞動法律規(guī)定,這一點是不能規(guī)避勞動法律。實習期間只要不是繳實習費用的學習,對于實習人員的地位仍然應按勞動法規(guī)定。如果交費就得按照教育培訓機構注冊,普通公司是沒有這個營業(yè)范圍的。因此這樣的實習應替實習生交納三險等。

 

8.實習人員實習中工傷應按何種方式處理?

問:實習人員實習中工傷應按何種方式處理?

答:我們這里講的實習,實習人員和實習單位之間是不是勞動關系,因此在發(fā)生糾紛時候,只能比照勞動法有關規(guī)定以及勞動糾紛的規(guī)定處理。同時實習人員還應注意下列問題:首先,要慎重選擇實習單位。在選擇實習,應事先確認單位身份,如是否具有法人資格,是否有工商、稅務頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照,是否有固定的營業(yè)場所等。如果是某大公司的下屬機構,一定要到該公司總部核實清楚。其次,應與該單位在自愿、公平、等價有償的基礎上簽訂實習協(xié)議。明確雙方的權利義務,一旦發(fā)生實習報酬爭議或傷亡事故且協(xié)商不成,可依據《民事訴訟法》向法院起訴,或請求按民事傷害賠償的有關規(guī)定執(zhí)行。第三,應選擇合適的工種。由于單位可以不與實習人員簽勞動合同,在校生在勤工儉學期間發(fā)生的傷亡事故按規(guī)定也不能定性為工傷。第四,實習單位收取押金,或者扣留身份證等重要證件的要求,實習人員一般應該拒絕。此外,實習人員在工作的過程中,要注意收集各種有利于自己的證據。平時多多留意周圍的人和事,一旦發(fā)生爭議,才能找到為你作證的人。

 

9.實習人員在權限以外簽的合同有效嗎?

問:實習人員在沒有被授權的情況下在工作中對外承諾、簽合同有效嗎?

答:按照我國《合同法》的規(guī)定,行為人在未被授權的情況下與第三人簽定合同,合同是否生效,這樣的行為本身是無權代理行為,但是只要客觀上存在無權代理人有足以使相對人合理相信代理權存在的事實,即無權代理人必須有被授予代理權的外表或假象,并且該假象達到了一定的程度使任何相對人處于同樣的環(huán)境下都會合理信賴代理權的存在,表見代理即可成立。那么可見如果在公司沒有授權的情況下,實習人員對外的行為也可能使得合同生效,從而使公司必須履行相應的義務、承擔相應的法律責任。由于實習人員的行為產生的法律后果,實習單位在選擇實習人員時也應謹慎對待,明確交代實習紀律和責任,最好有書面合同約束。

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