代書(shū)遺囑是指非由立遺囑人自行書(shū)寫(xiě)的遺囑，而是由代書(shū)人根據(jù)立遺囑人的意思表示代為書(shū)寫(xiě)的遺囑。由于其非自書(shū)性，在實(shí)踐中產(chǎn)生的爭(zhēng)議就比較多，在對(duì)其效力的認(rèn)定上也存在一些爭(zhēng)議。筆者最近辦理了一起繼承糾紛案件，借本文來(lái)探討下見(jiàn)證人資格有瑕疵的代書(shū)遺囑效力應(yīng)該如何認(rèn)定。
一、案情簡(jiǎn)介
被繼承人A，育有兩個(gè)兒子、一個(gè)女兒，平時(shí)主要由大兒子B照顧。2016年6月A因呼吸系統(tǒng)疾病再次入院，入院時(shí)的病歷記載有腦梗塞、泌尿系統(tǒng)疾病、呼吸系統(tǒng)等眾多病史，入院當(dāng)天A神清差。2016年9月，在大兒子的同學(xué)前來(lái)探望病情時(shí)，被繼承人深感時(shí)日無(wú)多，恐日后子女就財(cái)產(chǎn)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議，就提出由大兒子同學(xué)代為書(shū)寫(xiě)遺囑的要求，邀請(qǐng)了大兒子的一個(gè)同學(xué)做代書(shū)人，大兒子的另外三個(gè)同學(xué)以及女婿作為見(jiàn)證人，立下了代書(shū)遺囑一份，遺囑載明將遺產(chǎn)分給大兒子B和女兒。
2017年3月，被繼承人病逝，小兒子起訴要求按照法定繼承分割A(yù)的財(cái)產(chǎn)，大兒子B及女兒要求按照遺囑繼承分割財(cái)產(chǎn)，雙方爭(zhēng)執(zhí)不下訴至法院。后經(jīng)調(diào)取A入院期間的病程記錄，立遺囑前兩天醫(yī)生查房，被繼承人的病程記錄為神清，立遺囑當(dāng)日沒(méi)有記錄病程。
二、代書(shū)遺囑問(wèn)題分析
1、見(jiàn)證人C，系被繼承人A的女婿，屬于《繼承法》第十八條規(guī)定的“與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人”。
2、見(jiàn)證人D、E、F作為被繼承人大兒子的同學(xué)，是否屬于《繼承法》第十八條規(guī)定的利害關(guān)系人？
3、A的病史中包含腦梗塞后遺癥，院記錄中記載入院時(shí)患者神清差，立遺囑當(dāng)日無(wú)病程記錄，立遺囑時(shí)患者的精神狀態(tài)如何，是否屬于無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人？
4、因A久病，A在遺囑末尾的簽字及按手印，所簽字跡深淺不一，對(duì)方當(dāng)事人是否會(huì)提出鑒定的申請(qǐng)？
三、代書(shū)遺囑效力分析
針對(duì)上文分析的存在的問(wèn)題，進(jìn)行歸類：
第一是見(jiàn)證人是否屬于利害關(guān)系人，第二是遺囑是否是被繼承人真實(shí)意思表示，第三是見(jiàn)證人效力有瑕疵，是否影響遺囑的效力等三個(gè)方面。
（一）見(jiàn)證人是否屬于利害關(guān)系人
筆者認(rèn)為同學(xué)不屬于利害關(guān)系人，作為見(jiàn)證人適格。理由有二：第一，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)繼承法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》三十六條規(guī)定，“繼承人、受遺贈(zèng)人的債權(quán)人、債務(wù)人，共同經(jīng)營(yíng)的合伙人，也應(yīng)當(dāng)視為與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系，不能作為遺囑的見(jiàn)證人”。該處的利害關(guān)系應(yīng)當(dāng)理解為債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，即見(jiàn)證人與繼承人或者受遺贈(zèng)人存在經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，可能因繼承人或者受遺贈(zèng)人獲得遺產(chǎn)而獲利。
第二，四平市中級(jí)人民法院（2015）四民一終字第71號(hào)本院認(rèn)為部分“孫某雖為上訴人薛某甲的同事，但孫某并不屬于法律規(guī)定的與繼承人有利害關(guān)系的人，其作為遺囑的見(jiàn)證人符合法律規(guī)定。”除非對(duì)方有相反證據(jù)可證明B與見(jiàn)證人D、E、F直接存在債權(quán)、債務(wù)關(guān)系或者合伙關(guān)系，否則不應(yīng)認(rèn)定為具有利害關(guān)系，D、E、F作為見(jiàn)證人是適格的。
（二）遺囑是否是立遺囑人真實(shí)意思表示
A的病史中包含腦梗塞后遺癥，立遺囑前兩天醫(yī)生查房，被繼承人的病程記錄為神清，根據(jù)《病歷書(shū)寫(xiě)基本規(guī)范》第二十二條的規(guī)定，“對(duì)病?；颊邞?yīng)當(dāng)根據(jù)病情變化隨時(shí)書(shū)寫(xiě)病程記錄，每天至少1次，記錄時(shí)間應(yīng)當(dāng)具體到分鐘。對(duì)病重患者，至少2天記錄一次病程記錄。對(duì)病情穩(wěn)定的患者，至少3天記錄一次病程記錄?！?，立遺囑當(dāng)日為第三天，被繼承人由于病情穩(wěn)定，故醫(yī)生沒(méi)有進(jìn)行病程記錄，基本可以認(rèn)定立遺囑時(shí)A神志清醒，具有完全行為能力。此外，根據(jù)以往的案例，法庭會(huì)要求見(jiàn)證人、代書(shū)人出庭，綜合印證遺囑是否是立遺囑人的真實(shí)意思表示，包含錄像、證人證言等，證明是立遺囑人的真實(shí)意思表示，不存在脅迫、欺詐等情形，以及證明A的名字是其親筆所簽、手印也是其親手所按。
（三）見(jiàn)證人效力有瑕疵，是否影響遺囑的效力
見(jiàn)證人C屬于法律規(guī)定的不得作為見(jiàn)證人的情形，另外幾位見(jiàn)證人符合法律規(guī)定，可否僅將另外幾位適格見(jiàn)證人來(lái)認(rèn)定見(jiàn)證人整體適格，尚無(wú)案例可查。在重慶市高級(jí)人民法院（2016）渝民申1889號(hào)民事裁定書(shū)中本院認(rèn)為部分，“從《中華人民共和國(guó)繼承法》第十七條第三款和第十八條的文義解釋，與繼承人有利害關(guān)系的人不能作為見(jiàn)證人，也不能作為代書(shū)遺囑的代書(shū)人，但該法第二十二條同時(shí)規(guī)定了遺囑必須表示遺囑人的真實(shí)意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無(wú)效，亦即意思表示真實(shí)的遺囑有效。當(dāng)代書(shū)遺囑形式不符合法律規(guī)定而能證明其系立遺囑人的真實(shí)意思表示時(shí)，從法律的目的解釋，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)代書(shū)遺囑有效。”
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