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【浙江】浙江省高級(jí)人民法院在審理申請(qǐng)?jiān)賹徣撕着c被申請(qǐng)人胡乙、胡丙繼承糾紛一案【（2011）浙民提字第85號(hào)】中認(rèn)為：關(guān)于涉案遺囑因沒有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證是否無效的問題。法律并未規(guī)定不符合形式要件所立的遺囑為無效。同時(shí)，從最高人民法院繼承法意見第35條規(guī)定“繼承法實(shí)施某前訂立的，形式上稍有欠缺的遺囑，如果內(nèi)容合法，又有充分證據(jù)證明確為遺囑人真實(shí)意思表示的，可以認(rèn)定遺囑有效”的內(nèi)容看，也不能得出形式上有欠缺的遺囑當(dāng)然為無效的結(jié)論。因此，胡甲沒有證據(jù)證明涉案遺囑存在繼承法第二十二條所規(guī)定的無效情形，其僅以代書遺囑形式上不符合繼承法規(guī)定為由主張涉案遺囑無效缺乏法律依據(jù)，本院不予采信。

【山東】山東省青島市中級(jí)人民法院在審理申請(qǐng)?jiān)賹徣祟伳?、梁某甲與被申請(qǐng)人梁某乙、崔某遺囑繼承糾紛一案【（2014）青民再終字第117號(hào)】中認(rèn)為：被繼承人梁某某在立遺囑時(shí)有完全行為能力，所立遺囑是梁某某的真實(shí)意思表示，盡管見證人魏某提到其是按照打印好的內(nèi)容照抄的，但不能否認(rèn)代書遺囑是被繼承人梁某某的真實(shí)意思表示。因此，本案所涉代書遺囑符合法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，應(yīng)為有效。

【山東】青島市中級(jí)人民法院在審理上訴人邵某甲與被上訴人邵某乙繼承糾紛一案【（2014）青民五終字第1832號(hào)】中認(rèn)為：雖然被上訴人提交的代書遺囑系由被繼承人捺印，但因捺印與簽名具有同等法律效力，該代書遺囑的其它方面也符合形式要件，且被上訴人申請(qǐng)出庭的證人之間，對(duì)于遺囑形成經(jīng)過的陳述不存在矛盾。盡管被繼承人立代書遺囑時(shí)已經(jīng)年老體弱，但上訴人無充分證據(jù)證明被繼承人已經(jīng)喪失意識(shí)、無行為能力以及有欺詐脅迫等違法行為。涉案代書遺囑還有被繼承人相關(guān)錄音錄像予以佐證，因此，原審法院對(duì)該代書遺囑的法律效力予以認(rèn)定正確。

【考量因素】
1、充分保障私權(quán)處分自由。法律對(duì)代書遺囑設(shè)定嚴(yán)格的形式要件要求，其目的是通過形式要件實(shí)現(xiàn)遺囑人真實(shí)意思的自由表達(dá)，以保障遺囑的真實(shí)性。考慮我國(guó)普通公民的法律認(rèn)知水平及民用法律文書制作能力尚處于較低水平，人民法院不宜僅以遺囑存有形式瑕疵而認(rèn)定遺囑無效，避免以公權(quán)力剝奪遺囑人處分私有財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。
2、全面考察立遺囑人的主體能力。立遺囑時(shí)，遺囑人合法行使立遺囑權(quán)利必須具備相應(yīng)的條件。一是必須具備完全民事行為能力；二是必須意識(shí)清醒、具有足夠的認(rèn)知能力；三是立遺囑完全出于自愿，不受外來不正當(dāng)?shù)母深A(yù)。[1]立遺囑人只有符合上述三個(gè)條件，方能保證意思表示的自由、真實(shí)與完整。
3、審慎探明遺囑人的真意。遺囑本身是證據(jù)的一種，如果形式存有瑕疵，也僅是在一定程度上消弱了遺囑的證明力。如果當(dāng)事人可以通過補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)彌補(bǔ)遺囑的證明力（修補(bǔ)遺囑的瑕疵），尤其是依照現(xiàn)有證據(jù)足以證明遺囑內(nèi)容為遺囑人真意時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定遺囑的效力或認(rèn)定遺囑具有證據(jù)效力。例如，立遺囑人僅按指印但未簽名的，如果有錄音錄像等證據(jù)證實(shí)立遺囑人系無法書寫、自愿按手印，則可以認(rèn)定指印效力等同于簽名。
【其他參考】

• 《中華人民共和國(guó)繼承法》第十七條、第十八條、第二十二條

• 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)繼承法>若干問題的意見》第二十二條、第三十五條

[1] 黃淳、屈繼偉：《形式有缺陷的代書遺囑未必?zé)o效》，載《人民法院報(bào)》2013年12月12日第07版。

【北京】北京市第二中級(jí)人民法院在審理申請(qǐng)?jiān)賹徣笋R某甲因與被申請(qǐng)人馬某乙等人法定繼承糾紛一案【（2014）二中民再終字第06256號(hào)】中認(rèn)為，代書遺囑的形式要件是代書遺囑生效的必要條件，且從立法本意考慮，被繼承人簽字的行為能夠反映出其認(rèn)同代書遺囑內(nèi)容的意思表示，而沒有簽字僅有手印不能反映出上述意思表示，故依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)不能突破繼承法關(guān)于代書遺囑形式要件的規(guī)定，因此，對(duì)代書遺囑效力不予認(rèn)定。

【四川】四川省高級(jí)人民法院在審理再審申請(qǐng)人白某某因與被申請(qǐng)人白某甲、白某乙繼承糾紛一案【（2014）川民申字第1791號(hào)】中認(rèn)為：代書遺囑中的見證人，不同于普通的證人，見證人應(yīng)當(dāng)有明確為他人立遺囑的行為進(jìn)行見證的意思，而不僅僅是立遺囑這一客觀事實(shí)的證人。因?yàn)椋?span>只有明確認(rèn)識(shí)到其在為他人立遺囑進(jìn)行見證，才能認(rèn)真負(fù)責(zé)地記錄立遺囑人的真實(shí)意思表示，從而保證遺囑內(nèi)容的真實(shí)性。本案被繼承人趙某某在打印服務(wù)部立遺囑時(shí)，趙某甲作為打印服務(wù)人員，為其記錄、打印遺囑的行為，只是為顧客提供的商業(yè)服務(wù)，并沒有明確為他人立遺囑進(jìn)行見證的意思。故趙某甲不屬于代書遺囑的見證人，本案代書遺囑不符合兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證的規(guī)定，因此無效。

【山東】濟(jì)南市中級(jí)人民法院在審理上訴人王某甲、王某乙與被上訴人郭某某、楊某某繼承糾紛一案【（2015）濟(jì)民五終字第17號(hào)】中認(rèn)為：代書遺囑存有如下諸多瑕疵與疑點(diǎn)：其一，遺囑的兩見證人對(duì)于遺囑的形成過程、遺囑與委托書的形成先后順序、被繼承人柴某某印章的加蓋方式等細(xì)節(jié)陳述均相互矛盾；其二，見證人鞠某母親在濟(jì)南市中醫(yī)院住院，見證人王某系該醫(yī)院職工，郭某某亦系該醫(yī)院職工，兩見證人與郭某某之間存在利害關(guān)系；其三，委托書中出現(xiàn)的“以我本人的名義實(shí)施民事法律行為”，該表述與被繼承人的法律知識(shí)水平不符；其四，立遺囑時(shí)被繼承人柴某某已86歲，且患有“腦萎縮”疾病，柴某某生前單位出具的證明證實(shí)其立遺囑前神智不清并有走失情況，故郭某某稱柴某某立遺囑時(shí)意識(shí)清醒、具有完全行為能力的主張難以成立。綜上，在遺囑存在諸多瑕疵，現(xiàn)有證據(jù)未能排除法官對(duì)遺囑真實(shí)性的合理懷疑，故對(duì)遺囑的效力不予認(rèn)定。

【考量因素】
確定上述審理思路的考量因素為：
1、程序正義優(yōu)先。程序是為實(shí)體服務(wù)的，無程序正義則無實(shí)體正義。法律規(guī)定了嚴(yán)格的代書遺囑形式要件，如果遺囑在形式上就存在瑕疵，自然無法保證內(nèi)容的真實(shí)性，法院不可隨意變通對(duì)遺囑作有效認(rèn)定。
2、舉證責(zé)任負(fù)擔(dān)。“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”是我國(guó)民事訴訟法的基本原則。作為遺囑的持有人，主張以遺囑作為遺產(chǎn)分配的依據(jù)，有義務(wù)提供充分的證據(jù)支持其主張?！睹裨V法司法解釋》第一百零八條規(guī)定：“對(duì)一方當(dāng)事人為反駁負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人所主張事實(shí)而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，認(rèn)為待證事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯?，?yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)不存在。”可見，如果遺囑存有瑕疵，導(dǎo)致遺囑處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，應(yīng)當(dāng)由遺囑持有人承擔(dān)舉證不能的責(zé)任，即對(duì)遺囑的真實(shí)性不予以認(rèn)定。
【其他參考】

• 《中華人民共和國(guó)民法通則》第五十五條、第五十八條

• 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第一百零八條