約定的保證期間能否超過二年『 更新時間：2009
最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第32條第2款規(guī)定“保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行屆滿之日起二年”。司法者之所以作出這樣的解釋，主要考慮的是保證合同雙方當(dāng)事人對保證期間的這種約定，不同于根本沒有約定。如果完全視為沒有約定，從而適用保證期間為主債務(wù)履行期屆滿起六個月的規(guī)定，這對債權(quán)人未免有所不公。但如果完全認(rèn)定此種約定的效力，必然造成當(dāng)事人以事先的約定排除適用法律規(guī)定的訴訟時效的結(jié)果，使保證人處于一種隨時可能承擔(dān)責(zé)任的不確定狀態(tài)，所以司法解釋規(guī)定出現(xiàn)此種保證期間的約定，視為約定不明，保證期間為二年。[1]
從前述司法解釋及司法者的解釋本意來看，似乎可以推出這樣一個結(jié)論：當(dāng)事人約定的保證期間不能超過二年，否則可能排除適用法律規(guī)定的訴訟時效。但筆者認(rèn)為約定的保證期間可以超過二年，并且超過二年不意味排除適用訴訟時效的規(guī)定。理由有三，分析如下：
一、從保證期間的性質(zhì)來看，保證期間是指債權(quán)人請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利存續(xù)期間，如果債權(quán)人在保證期間內(nèi)沒有依法主張權(quán)利，則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任?！稉?dān)保法》及其解釋明確規(guī)定保證期間作為保證合同一項重要條款可以由雙方當(dāng)事人約定，只有在當(dāng)事人沒有約定或約定不明時，才適用法律規(guī)定，并且保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果。所以若保證合同雙方當(dāng)事人約定了保證期間，即使超過二年，只要明確，就應(yīng)充分尊重當(dāng)事人的合意。同時，保證期間的性質(zhì)表明其不同于訴訟時效，故不受訴訟時效理論的約束?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，一般訴訟時效為二年，如果說約定的保證期間超過二年，可能出現(xiàn)排除適用訴訟時效的情形，那么對于適用特殊訴訟時效（如一年）的個案，即使約定的保證期間不超過二年，同樣不能避免與訴訟時效相沖突的情形。所以從保證期間的性質(zhì)來看，約定的保證期間只要明確就可以超過二年。 入黨申請書就來文稿吧
二、從保證期間與主債務(wù)訴訟時效、保證債務(wù)訴訟時效的關(guān)系來看，保證之債為債權(quán)人、債務(wù)人、保證人三個獨立民事主體所為的法律行為所引起的，保證合同從屬于主合同，主合同的效力決定保證合同的效力。因此主債務(wù)訴訟時效、保證期間、保證債務(wù)訴訟時效三者之間相互聯(lián)系，對保證責(zé)任的承擔(dān)起著不同的法律作用。根據(jù)該《解釋》的規(guī)定，保證債務(wù)訴訟時效的計算須以債權(quán)人在保證期間內(nèi)依法向債務(wù)人（一般保證情況下）或保證人（連帶責(zé)任保證情況下）主張了權(quán)利為前提，也就是說，保證債務(wù)的訴訟時效是在保證期間作用完結(jié)時開始計算的。因此當(dāng)事人對保證期間約定的長短不影響保證債務(wù)的訴訟時效。復(fù)雜的是保證期間與主債務(wù)訴訟時效之間的關(guān)系，由于不同的保證方式，債權(quán)人在保證期間主張權(quán)利的方式也不同，因此與主債務(wù)訴訟時效的關(guān)系也就不一樣。
1、在一般保證情形下，保證人享有先訴抗辯權(quán)，即：保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。因此一般保證人的保證責(zé)任自始至終處于從屬地位，債權(quán)人在保證期間內(nèi)主張權(quán)利的方式就是對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁。所以在一般保證情形下，債權(quán)人對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁就會同時受到兩種期間的約束，一個是主債務(wù)訴訟時效，一個是約定的保證期間。訴訟時效在民法上屬于強制性規(guī)范，民事主體無權(quán)自行協(xié)議取消訴訟時效的適用，不得變更時效期間及其計算方法。而保證期間又是法律允許當(dāng)事人自由約定的。假設(shè)約定的保證期間超過二年，就可能出現(xiàn)債權(quán)人在主債務(wù)訴訟時效內(nèi)未行使權(quán)利，但仍在約定的保證期間內(nèi)的情形。此時債權(quán)人喪失了法院對其主債權(quán)的保護，即無法對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行，若允許保證人以此抗辯，那約定的保證期間便失去了法律意義，實質(zhì)上也侵害了當(dāng)事人對自己權(quán)利的行使。筆者認(rèn)為，保證合同雙方當(dāng)事人對保證期間的約定超過二年，就應(yīng)預(yù)見到可能出現(xiàn)對超過訴訟時效的主債務(wù)保證的情形，既然雙方對保證責(zé)任存續(xù)期間達(dá)成了合意，就應(yīng)充分尊重當(dāng)事人的約定。而且法律規(guī)定的一般保證人的先訴抗辯權(quán)不是絕對的，也有例外情形。如《擔(dān)保法》第十七條第三款規(guī)定了保證人不得行使先訴抗辯權(quán)的三種情形，其中第三種情形就是保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利，所以當(dāng)約定的保證期間超出主債務(wù)訴訟時效時，就應(yīng)視為保證人放棄了主債務(wù)訴訟時效屆滿后的先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人可以直接向保證人主張權(quán)利。這樣即使在一般保證情形下，約定的保證期間超過主債務(wù)訴訟時效，并不排除適用訴訟時效的規(guī)定，同時也尊重了當(dāng)事人對保證期間的約定，保障了債權(quán)人對保證人的權(quán)利。
2、在連帶責(zé)任保證情形下，債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間內(nèi)主張權(quán)利的方式就是直接要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，因此在主債務(wù)履行期屆滿后，連帶保證人與債務(wù)人處于同一法律地位，保證人不享有先訴抗辯權(quán)。保證期間與主債務(wù)訴訟時效相對獨立，當(dāng)主債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)人享有選擇權(quán)，或向債務(wù)人主張權(quán)利，或向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人如在主債務(wù)訴訟時效期間內(nèi)未向債務(wù)人行使權(quán)利，消滅的僅是對債務(wù)人的勝訴權(quán)，而不影響債權(quán)人對保證人的權(quán)利。保證責(zé)任是否承擔(dān)僅受保證期間的約束，債權(quán)人只要在保證期間向保證人主張了權(quán)利，保證人就應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，保證期間也完成了其使命，取而代之的是保證債務(wù)訴訟時效的計算。因此連帶責(zé)任保證合同中約定的保證期間超過二年與主債務(wù)訴訟時效并不相沖突，當(dāng)然就不排除適用訴訟時效的規(guī)定。
三、從具體司法解釋條文來看，《解釋》第35條規(guī)定：“保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任或者提供保證的，又以超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。”這一解釋實質(zhì)上是針對一般保證方式而言的。因為在連帶責(zé)任保證中，保證債務(wù)訴訟時效從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起開始計算，并不從屬于主債務(wù)訴訟時效。只要保證債務(wù)沒有超過訴訟時效，連帶保證人就不能因時效而免責(zé)。因此連帶保證人不享有以主債務(wù)超過訴訟時效為由進行抗辯的權(quán)利。而在一般保證中，保證人享有先訴抗辯權(quán)，保證人可以因主債務(wù)超過訴訟時效進行抗辯。因此《解釋》明確規(guī)定保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任或者提供保證的，視為放棄先訴抗辯權(quán)，法律對此不予干涉，以保護債權(quán)人的利益。這一解釋充分體現(xiàn)了在不違反法律強制性規(guī)定的同時，對當(dāng)事人之間約定的尊重。當(dāng)一般保證人與債權(quán)人約定保證期間超過二年時，就應(yīng)當(dāng)預(yù)見到可能出現(xiàn)對已過訴訟時效期間的債務(wù)提供保證的情形，對于可能出現(xiàn)的法律后果，應(yīng)由保證人來承擔(dān)。所以在一般保證中，約定的保證期間超過二年，視為保證人放棄了主債務(wù)訴訟時效期間屆滿產(chǎn)生的抗辯權(quán)。這與該條司法解釋精神是相一致的。
綜上分析，筆者認(rèn)為，無論是一般保證形式，還是連帶責(zé)任保證，只要雙方約定明確，保證合同雙方當(dāng)事人約定的保證期間可以超過二年，而且并不排斥訴訟時效制度的適用。這樣不僅符合目前法律和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，充分尊重當(dāng)事人對自己權(quán)利的行使，而且提示
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