正洪觀點 與你同行
關(guān)注司法 觀照內(nèi)心
一、典型案例
這是一個標準的農(nóng)村自建房侵權(quán)責任典型案件模型：戶主農(nóng)民某甲建房，發(fā)包給農(nóng)民某乙承建。乙雇請農(nóng)民某丙等多人施工，施工中某丙受傷（亡）。
二、處理模式
第一，兩層法律關(guān)系
１、承攬發(fā)包關(guān)系：甲與乙之間，為定作承攬關(guān)系，或工程發(fā)包關(guān)系；
２、雇傭勞務(wù)關(guān)系：乙與丙之間，為雇傭勞務(wù)關(guān)系。
第二，三個責任主體
１、承包人（雇主）：雇主乙承擔主要賠償責任。
２、發(fā)包人（房主）：房主甲承擔的責任，一般可分為三種情況：一是房主承擔定作人的選任過失責任，即承擔次要賠償責任；二房主承擔發(fā)包人責任，即承擔連帶賠償責任；三是綜合定作人責任與發(fā)包人責任，房主承擔次要賠償責任，并承擔連帶賠償責任。
３、勞務(wù)者（雇工）：勞務(wù)者丙有過錯，自負部分責任。
三、法律依據(jù)
１、承攬關(guān)系。《人身損害賠償解釋》第十條“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔賠償責任。只在定作人對定作、指示或者選任有過失的，才承擔相應(yīng)的賠償責任”。
２、雇傭關(guān)系。《人身損害賠償解釋》第十一條第一款“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當承擔賠償責任……”第二款“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當與雇主承擔連帶賠償責任”。
３、自己責任。《侵權(quán)責任法》第三十五條“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應(yīng)的責任”。
四、存在問題
第一，房主是否承擔連帶責任？
對甲與乙的關(guān)系，如果認定為承攬關(guān)系，則根據(jù)《人身損害賠償解釋》第十條的規(guī)定，房主承擔的是“選任過失”責任，此處司法解釋未規(guī)定定作人承擔連帶責任。對甲與乙的關(guān)系，如果認定為發(fā)包關(guān)系，則根據(jù)《人身損害賠償解釋》第十一條第二款，房主承擔的是連帶責任，此處司法解釋未規(guī)定發(fā)包人的具體份額責任。
第二，房主承擔的是連帶責任，還是包括具體責任份額在內(nèi)的連帶責任？
如果房主承擔的僅是連帶責任，則其在承擔責任后可以向承包人追償；如果房主承擔的是具體份額的責任并承擔連帶責任，則其承擔的具體份額部分不能向承包人追償。
第三，農(nóng)村建房，承建人是否需要相應(yīng)資質(zhì)？
對此問題，有相應(yīng)的法律依據(jù)：《建筑法》第十四條規(guī)定“從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動”；第八十三條第三款規(guī)定“搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動，不適用本法”。
由此又產(chǎn)生新的問題：何為“低層住宅”？對此問題，法律法規(guī)未作具體規(guī)定，但有以下法規(guī)或規(guī)章可供參考。
１、建設(shè)部《村鎮(zhèn)建筑工匠從業(yè)資格管理辦法》第十二條“建筑工匠承包村鎮(zhèn)建筑工程的范圍限于村鎮(zhèn)二層及二層以下房屋及設(shè)施的建設(shè)、修繕和維護?！比欢?，該《辦法》已于2004年廢止。
２、建設(shè)部《關(guān)于加強村鎮(zhèn)建設(shè)工程質(zhì)量安全管理的若干意見》第三條第三項“對于村莊建設(shè)規(guī)劃范圍內(nèi)的農(nóng)民自建兩層（含兩層）以下住宅（以下簡稱農(nóng)民自建低層住宅）的建設(shè)活動，縣級建設(shè)行政主管部門的管理以為農(nóng)民提供技術(shù)服務(wù)和指導作為主要工作方式據(jù)本項規(guī)定”。
３、國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局和建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布的《住宅設(shè)計規(guī)范》第1.0.3條“一至三層的低層住宅住戶一般自用樓梯”。
４、國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》第二十一條“在村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)、凡建筑跨度、跨徑或者高度超出規(guī)事實上范圍的鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設(shè)施和公益事業(yè)的建筑工程，以及二層（含二層）以上的住宅，必須由取得相應(yīng)的設(shè)計資質(zhì)證書的單位進行設(shè)計，或者選用通用設(shè)計、標準設(shè)計”。
根據(jù)以上規(guī)定，似乎可得出結(jié)論：三層或二層（含本數(shù)）以下的為“低層住宅”。
五、正洪觀點
對農(nóng)村自建房侵權(quán)責任問題，以上法律及司法解釋所體現(xiàn)處理方式及理念，既有優(yōu)點也有缺點。其中，優(yōu)點是：規(guī)則性較強，易于可操作；其缺點是：與侵權(quán)法理念不協(xié)調(diào)、有一定沖突。
第一，侵權(quán)責任法最根本的原則，是對自己行為及自己物件致人損害承擔責任。
在農(nóng)村自建房關(guān)系中，如果房主是將工程發(fā)包給具有施工資質(zhì)及安全保障能力和賠付能力的主體，則相應(yīng)建房行為的主體或者在建工程的掌控主體，就是承包方。在此情況下，承擔責任的主體，自然應(yīng)當是承包方。
相反，如果房主是將工程發(fā)包給不具備施工資質(zhì)及安全保障能力和賠付能力的主體，則相應(yīng)建房行為的主體或者在建工程的掌控主體，則仍然是房主自己。在此情況下，承擔責任的主體，必然還應(yīng)當是發(fā)包方即房主。
因此，在農(nóng)村自建房中，承包人是否具有施工資質(zhì)并不是問題的關(guān)鍵，而承包人是否具有安全保障能力及賠付能力才是問題的關(guān)鍵。并且，其中承包人是否具有安全保障能力及賠付能力，與所建房屋是否為“低層住宅”問題之間，并無關(guān)聯(lián)關(guān)系。
第二，在我們立法及司法理念中，存在著以合同關(guān)系處理侵權(quán)責任問題的傾向。
人是趨利避害的動物，社會關(guān)系必然會以其發(fā)展適應(yīng)人的這一特性。作為社會關(guān)系之一的法律關(guān)系包括合同產(chǎn)系，也必然順應(yīng)這一規(guī)律。由此，人們可以合法地利用合同關(guān)系合理地避免侵權(quán)責任風險。也即，合同關(guān)系可以改變與影響侵權(quán)責任關(guān)系。
然而，侵權(quán)責任法與合同法，所要解決的畢竟是不同領(lǐng)域的問題。侵權(quán)責任法，保護的是絕對權(quán)；合同法，保護的是相對權(quán)。合同在根本上不能否定侵權(quán)責任。同時，即使是合同法，其在處理合同相對人之間的關(guān)系問題上，也同樣遵循侵權(quán)責任法的基本要求。比如，《合同法》第五十三條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。”
具體到農(nóng)村自建房關(guān)系中，要合法的避免侵權(quán)責任風險，就是要將工程發(fā)包給具有施工資質(zhì)及安全保障能力和賠付能力的主體施工；否則，如果將工程發(fā)包給不具有施工資質(zhì)及安全保障能力和賠付能力的主體施工，則達不到有效避免侵權(quán)責任風險的目的。
因而，在司法實務(wù)中，對處理農(nóng)村自建房侵權(quán)糾紛，應(yīng)當注意兩個問題：
第一，解決侵權(quán)責任的構(gòu)成。正本清源，直接解決侵權(quán)責任問題，避免糾纏于合同關(guān)系，避免用合同理念解決侵權(quán)責任問題。比如：應(yīng)當根據(jù)危險源的開啟、危險的有效避免、主觀過錯、利益的相關(guān)性、賠償?shù)谋憷约翱赡苄?span>等因素，確定侵權(quán)責任。
第二，以法律法規(guī)進行呈實。首先在內(nèi)心確信上，用侵權(quán)責任法理念解決侵權(quán)責任問題、得出處理結(jié)果，然后以相應(yīng)法律法規(guī)為載體，進行說理和裁判，以呈現(xiàn)侵權(quán)責任處理結(jié)果。這種方法，好像是先有結(jié)果再尋找法條。然而，這樣有利于避免機械適用法律。
