7.6 保密
應(yīng)編制形成文件的程序，以規(guī)定以下方面所需的控制：
a) 明確涉密人員，設(shè)定保密等級(jí)和接觸權(quán)限；
b) 明確可能造成知識(shí)產(chǎn)權(quán)流失的設(shè)備，規(guī)定使用目的、人員和方式；
c) 明確涉密信息，規(guī)定保密等級(jí)、期限和傳遞、保存及銷毀的要求；
d) 明確涉密區(qū)域，規(guī)定客戶及參訪人員活動(dòng)范圍等。
侵害商業(yè)秘密行為普遍存在發(fā)現(xiàn)難、舉證難的現(xiàn)象。其中舉證難主要包括兩方面，其一為證明權(quán)利人所稱“秘密”確實(shí)構(gòu)成商業(yè)秘密，其二為證明權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密采取了有效的保密措施。即權(quán)利人需要拿出足夠的證據(jù)使法院接受其對(duì)定密和保密措施的積極主張。在本案的判決書中，最高人民法院闡述了對(duì)商業(yè)秘密定密成立和保密措施有效的判斷邏輯，無(wú)疑對(duì)廣大商業(yè)秘密的權(quán)利人具有重大的啟迪作用。雖然本案判決依據(jù)的是2017年的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，但判斷的邏輯是相通的；雖然是個(gè)案判決，但足夠有心者舉一反三。
背景信息
2002年11月22日，甲化工公司與乙公司簽訂《技術(shù)開(kāi)發(fā)合同》《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》及補(bǔ)充合同，主要內(nèi)容包括：乙公司以交鑰匙方式向甲化工公司交付年產(chǎn)3000噸香蘭素新工藝的工藝配方、操作規(guī)程、質(zhì)量控制要求、原材料質(zhì)量要求、生產(chǎn)裝置的設(shè)計(jì)技術(shù)要求和參數(shù)等的技術(shù)資料；技術(shù)成果的歸屬由乙公司所有；專利權(quán)歸甲化工公司共同申請(qǐng)并所有；項(xiàng)目中的技術(shù)資料由雙方共有；工業(yè)化項(xiàng)目工程設(shè)計(jì)、設(shè)備非標(biāo)設(shè)計(jì)由雙方協(xié)商指定相當(dāng)資質(zhì)的設(shè)計(jì)單位進(jìn)行正規(guī)系統(tǒng)設(shè)計(jì)，設(shè)計(jì)費(fèi)由甲化工公司支付。
2008年7月16日，甲化工公司與乙公司簽訂《關(guān)于企業(yè)長(zhǎng)期合作的特別合同》，約定：乙公司放棄對(duì)外一切經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，僅作為為甲化工公司一家進(jìn)行技術(shù)研發(fā)的企業(yè)，在合同規(guī)定的合作期間研發(fā)的所有技術(shù)成果知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸甲化工公司所有，合同期十年；雙方合作之前簽署所有技術(shù)合同履行、結(jié)算與新的合作合同無(wú)關(guān)。
傅某于1991年進(jìn)入甲化工公司工作，2010年從甲化工公司離職，在職期間能夠接觸到甲化工公司上述香蘭素生產(chǎn)業(yè)務(wù)，并設(shè)法取得了存有前文涉及的香蘭素生產(chǎn)業(yè)務(wù)的技術(shù)秘密的載體，并將此載體泄露給A公司、B公司、C公司。
甲化工公司與乙公司以A公司、B公司、C公司、傅某侵犯商業(yè)秘密為由共同發(fā)起起訴。
A公司、B公司、C公司和傅某認(rèn)為甲化工公司沒(méi)有對(duì)涉案技術(shù)秘密采取合理的保密措施，且涉案技術(shù)秘密屬于公開(kāi)的信息或比較容易獲得的信息，不具備商業(yè)秘密的法定構(gòu)成要件。
裁定書（節(jié)選）要點(diǎn)：
2017年《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條第三款規(guī)定：“本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。”
“不為公眾所知悉”是指有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得。一般說(shuō)來(lái)，普遍知悉或者容易獲得均不要求商業(yè)秘密已必然為某個(gè)具體的人所知悉或獲得，只要該商業(yè)秘密處于所屬領(lǐng)域相關(guān)人員想知悉就能知悉或者想獲得就能獲得的狀態(tài)，或者所屬領(lǐng)域相關(guān)人員不用付出過(guò)多勞動(dòng)就能夠知悉或者獲得該商業(yè)秘密，就可以認(rèn)定其為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉或者容易獲得。
“具有商業(yè)價(jià)值”一般是指有關(guān)信息具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價(jià)值，能為權(quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。商業(yè)秘密具有的商業(yè)價(jià)值并不限于其已經(jīng)實(shí)際產(chǎn)生的價(jià)值，還包括其可能帶來(lái)的價(jià)值。同時(shí)，商業(yè)秘密的價(jià)值既包括使用該商業(yè)秘密給其帶來(lái)的價(jià)值增長(zhǎng)，也包括使用該商業(yè)秘密為其避免的價(jià)值減損或者成本付出。
“保密措施”一般是指權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施，通常應(yīng)當(dāng)根據(jù)商業(yè)秘密及其載體的性質(zhì)、商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值、保密措施的可識(shí)別程度、保密措施與商業(yè)秘密的對(duì)應(yīng)程度以及權(quán)利人的保密意愿等因素，認(rèn)定權(quán)利人是否采取了相應(yīng)保密措施。
本案中，甲化工公司與乙公司涉案技術(shù)信息的載體為287張?jiān)O(shè)備圖和25張工藝管道及儀表流程圖，本院經(jīng)審查，認(rèn)定上述287張?jiān)O(shè)備圖和25張工藝管道及儀表流程圖均構(gòu)成技術(shù)秘密。具體理由如下：
第一，甲化工公司和乙公司的設(shè)備圖（包括部件圖）承載了具有特定結(jié)構(gòu)、能夠完成特定生產(chǎn)步驟的非標(biāo)設(shè)備或者設(shè)備組合的參數(shù)信息，構(gòu)成相對(duì)獨(dú)立的技術(shù)單元，屬于技術(shù)信息。工藝管道及儀表流程圖記載了相關(guān)工序所需的設(shè)備及其位置和連接關(guān)系、物料和介質(zhì)連接關(guān)系、控制點(diǎn)參數(shù)等信息，亦為相對(duì)獨(dú)立的技術(shù)單元，同樣屬于技術(shù)信息。
第二，甲化工公司和乙公司的設(shè)備圖和工藝管道及儀表流程圖屬于不為公眾所知悉的技術(shù)信息。首先，涉案技術(shù)信息是企業(yè)自行設(shè)計(jì)的非標(biāo)設(shè)備及工藝流程參數(shù)信息，主要為計(jì)算機(jī)應(yīng)用軟件繪制、表達(dá)的工程圖形信息，現(xiàn)有證據(jù)不能證明其已經(jīng)在先公開(kāi)。其次，對(duì)于不同香蘭素生產(chǎn)企業(yè)而言，其使用的生產(chǎn)設(shè)備及連接方式、工藝流程的步驟和控制方法往往基于企業(yè)的規(guī)模、技術(shù)實(shí)力、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)等具有各自的特點(diǎn)。甲化工公司的設(shè)備圖、工藝管道及儀表流程圖的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料信息是根據(jù)自身生產(chǎn)工藝對(duì)參數(shù)優(yōu)選數(shù)值的有機(jī)組合，需要經(jīng)過(guò)大量技術(shù)研發(fā)、檢驗(yàn)篩選才能夠獲得。市場(chǎng)上并不存在標(biāo)準(zhǔn)化的成套香蘭素工業(yè)化生產(chǎn)設(shè)備技術(shù)圖紙以及工藝流程圖，涉案技術(shù)信息無(wú)法從公開(kāi)渠道獲取，也無(wú)法通過(guò)觀察香蘭素產(chǎn)品直接獲得。最后，根據(jù)[2017]滬科咨知鑒字第48-1號(hào)《知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定意見(jiàn)書》的鑒定結(jié)論，涉案香蘭素生產(chǎn)設(shè)備技術(shù)圖紙?jiān)?015年5月30日和2017年8月21日之前分別構(gòu)成不為公眾所知的技術(shù)信息。當(dāng)然，時(shí)至今日也沒(méi)有證據(jù)證明上述涉案香蘭素生產(chǎn)設(shè)備技術(shù)圖紙已經(jīng)被公開(kāi)并為相關(guān)公眾所普遍知悉。
第三，甲化工公司和乙公司的涉案技術(shù)信息具有極高的商業(yè)價(jià)值。甲化工公司系香蘭素行業(yè)的龍頭企業(yè)，其投入大量時(shí)間和成本研發(fā)的生產(chǎn)設(shè)備和工藝流程已經(jīng)實(shí)際投入生產(chǎn)，提高了其香蘭素產(chǎn)品的生產(chǎn)效率，并為企業(yè)形成市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)、創(chuàng)造可觀利潤(rùn)，從而為企業(yè)帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，故涉案技術(shù)信息明顯具有極高的商業(yè)價(jià)值。
第四，甲化工公司對(duì)涉案技術(shù)信息采取了相應(yīng)的保密措施。甲化工公司制定了文件控制程序、記錄控制程序等管理性文件，對(duì)公司重要文件、設(shè)備進(jìn)行管理；由專人對(duì)文件的發(fā)放、回收進(jìn)行管理和控制，并規(guī)定通過(guò)培訓(xùn)等方式向員工公開(kāi)，表明其具有保密意愿且采取了保密措施。具體到涉案技術(shù)信息，甲化工公司與乙公司之間簽訂的技術(shù)開(kāi)發(fā)合同約定有保密條款，甲化工公司也制定了《檔案與信息化管理安全保密制度》等管理規(guī)定，并對(duì)職工多次進(jìn)行保密宣傳、教育和培訓(xùn)。傅某在原審?fù)徶嘘愂錾姘笀D紙有專門部門保管，其無(wú)法輕易獲取。由于上述保密措施，涉案技術(shù)信息至今仍未被公開(kāi)。可見(jiàn)，甲化工公司的保密措施與涉案技術(shù)信息價(jià)值基本相適應(yīng)，客觀上起到了保密效果。
第五，乙公司對(duì)涉案技術(shù)信息采取了相應(yīng)的保密措施。乙公司管理?xiàng)l例中有關(guān)于保密紀(jì)律的規(guī)定，其與員工的勞動(dòng)合同中也訂有保密條款。乙公司自2008年起僅為甲化工公司一家提供技術(shù)服務(wù)，自身并不從事實(shí)際生產(chǎn)，沒(méi)有證據(jù)表明其在經(jīng)營(yíng)中或者與第三方交易中披露過(guò)涉案技術(shù)秘密，其采取的措施合理且有效。
綜上，涉案技術(shù)信息系不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息，符合技術(shù)秘密的法定構(gòu)成要件，依法應(yīng)受法律保護(hù)。A公司、B公司、C公司、傅某有關(guān)涉案技術(shù)信息不構(gòu)成技術(shù)秘密的上訴主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。
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