小律說：
并購是一件很復(fù)雜冗長的事情。今年上半年，幾個并購案花了團(tuán)隊不少功夫。每一次交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計，買賣雙方的談判，文件的起草，到報告出具，都是一件考驗經(jīng)驗與耐力的事情。
本文從法律方面對企業(yè)并購，盡職調(diào)查的一些程序及做法做了些介紹。文章很長，內(nèi)容很實在。大家對并購有興趣可以了解，也歡迎與我們多交流。
企業(yè)并購本身是一種風(fēng)險很高的投資活動，在設(shè)計與實施并購時，一方面要利用其所具有的縮短投資周期、減少創(chuàng)業(yè)風(fēng)險、迅速擴展規(guī)模、彌補結(jié)構(gòu)缺陷、規(guī)避行業(yè)限制等優(yōu)勢，同時也要注意存在或可能存在一系列財務(wù)、法律風(fēng)險進(jìn)行防范和規(guī)避。因此，在風(fēng)險管理的實踐中，盡職調(diào)查中的法律盡職調(diào)查成為公司并購活動中最重要的環(huán)節(jié)之一。
一、法律盡職調(diào)查的必要性
由于中國的公司并購市場尚處于初級市場階段，市場規(guī)則的完善性、市場參與者的成熟程度、監(jiān)管方式的先進(jìn)程度等等諸多要素都有著初級階段的明顯特征。在這種不成熟的并購市場體系下，收購方通過并購的方式進(jìn)行企業(yè)規(guī)模與市場份額的擴張，其風(fēng)險因素更需要在試水之前進(jìn)行全盤的規(guī)劃。對于收購方而言，公司并購最大的風(fēng)險來源與收購方對出讓方和目標(biāo)公司的信息不對稱，信息的不對稱最終演化的風(fēng)險就是我們通常所說的并購當(dāng)中的陷阱———債務(wù)黑洞的陷阱、擔(dān)保黑洞的陷阱、人員負(fù)擔(dān)的陷阱、無效乃至負(fù)效資產(chǎn)的陷阱、違法違規(guī)歷史的陷阱、輸血成本超過承受極限的陷阱等等。
律師在法律盡職調(diào)查中對目標(biāo)公司的相關(guān)資料進(jìn)行審查和法律評價，其內(nèi)容主要包括查詢目標(biāo)公司的設(shè)立情況、存續(xù)狀態(tài)以及其應(yīng)承擔(dān)或可能承擔(dān)的具有法律性質(zhì)的責(zé)任，目標(biāo)公司是否具有相應(yīng)的主體資格、本次并購是否得到了相關(guān)的批準(zhǔn)和授權(quán)、目標(biāo)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資是否合法、目標(biāo)公司章程是否有反收購條款、目標(biāo)公司的各項財產(chǎn)權(quán)利是否有瑕疵、目標(biāo)公司合同的審查、目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)、目標(biāo)公司有無正在進(jìn)行的訴訟及仲裁或行政處罰及知識產(chǎn)權(quán)的審查等。
它由一系列持續(xù)的活動組成，不僅涉及到公司的信息收集，還涉及律師如何利用其專業(yè)知識去查實、分析和評價有關(guān)的信息。
這些法律方面的關(guān)鍵問題對并購產(chǎn)生極大影響，而成功的法律盡職調(diào)查一方面可以一定程度改變收購方與出讓方或目標(biāo)公司信息不對稱的不利狀況，另一方面又可以通過法律盡職調(diào)查明確存在哪些風(fēng)險和法律問題，買賣雙方可就相關(guān)風(fēng)險和義務(wù)應(yīng)由哪方承擔(dān)進(jìn)行談判，收購方可以主動決定在何種條件下繼續(xù)進(jìn)行收購活動，從而為實際進(jìn)行收購活動奠定成功基礎(chǔ)。
但是在并購實踐中，一些初涉并購的投資者或者目標(biāo)公司對于盡職調(diào)查卻認(rèn)識不夠，忽視并購活動中前期準(zhǔn)備工作的重要性，甚至出于利益誘惑或機會成本的考慮徹底放棄規(guī)范專業(yè)的盡職調(diào)查。有些投資者盲目自信，僅憑自己對目標(biāo)公司的了解以及感覺就作出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。有些目標(biāo)公司的管理者不理解盡職調(diào)查對于投資者的重要性，也不理解盡職調(diào)查對于促成交易的重要性，采取積極抵制或者消極不配合的態(tài)度。正是這些不良做法或行為方式導(dǎo)致本可以通過盡職調(diào)查剔除的風(fēng)險變?yōu)楝F(xiàn)實的不可挽回的錯誤，從而構(gòu)成并購市場上一個又一個令企業(yè)家扼腕嘆息的失敗案例。
二、進(jìn)行盡職調(diào)查的目的
法律盡職調(diào)查的目的，首先在于發(fā)現(xiàn)風(fēng)險，判斷風(fēng)險的性質(zhì)、程度以及對并購活動的影響和后果；對買方和他們的融資者來說，并購本身存在著各種各樣的風(fēng)險，諸如，目標(biāo)公司所在國可能出現(xiàn)的政治風(fēng)險；目標(biāo)公司過去財務(wù)帳冊的準(zhǔn)確性；購并以后目標(biāo)公司的主要員工、供應(yīng)商和顧客是否會繼續(xù)留下來；相關(guān)資產(chǎn)是否具有目標(biāo)公司賦予的相應(yīng)價值；是否存在任何可能導(dǎo)致目標(biāo)公司運營或財務(wù)運作分崩離析的任何義務(wù)。從買方的角度來說，盡職調(diào)查就是風(fēng)險管理。
其次，法律盡職調(diào)查可以使收購方掌握目標(biāo)公司的主體資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項的法律狀態(tài)；賣方通常會對這些風(fēng)險和義務(wù)有很清楚的了解，而買方則沒有。因而，買方有必要通過實施盡職調(diào)查來補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。一旦通過盡職調(diào)查明確了存在哪些風(fēng)險和法律問題，買賣雙方便可以就相關(guān)風(fēng)險和義務(wù)應(yīng)由哪方承擔(dān)進(jìn)行談判，同時買方可以決定在何種條件下繼續(xù)進(jìn)行收購活動。
第三，法律盡職調(diào)查，還可以了解那些情況可能會給收購方帶來責(zé)任、負(fù)擔(dān)，以及是否可能予以消除和解決。買方通過法律盡職調(diào)查，盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進(jìn)行并購程序的重要事實。買方需要有一種安全感，他們需要知曉所得到的重要信息能否準(zhǔn)確地反映目標(biāo)公司的資產(chǎn)和債務(wù)情況。
總之，法律盡職調(diào)查的目的就在于使買方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進(jìn)行并購程序的重要事實，補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡，以及盡可能規(guī)避風(fēng)險，實現(xiàn)并購利益最大化。
三、法律盡職調(diào)查的程序
因項目的性質(zhì)、規(guī)模、參與主體的數(shù)量及復(fù)雜程度等不同，法律盡職調(diào)查程序可能會有所不同的。其基本程序如下：
1、買方和買方指定的律師事務(wù)所簽訂“特聘專項合同”或法律顧問合同；
2、買賣雙方簽署“意向書”；
3、由買方、買方的律師與賣方律師簽署“保密協(xié)議”；
4、買賣雙方簽署“并購框架協(xié)議”；
5、買方律師起草“調(diào)查目錄”， 賣方律師協(xié)助賣方準(zhǔn)備資料；
6、買方律師將其準(zhǔn)備好的調(diào)查目錄經(jīng)買方確認(rèn)后發(fā)至賣方；
7、查收收到賣方資料后，做資料清單（目錄-第一次），由雙方代表簽字；正本由買方保管；
8、買方律師按照合同約定安排律師進(jìn)行所收資料的研究、起草第一次“盡職調(diào)查報告”；
9、如買方有要求， 可作一次初步調(diào)查結(jié)果的報告會；聽取買方的意見；
10、查收第二次資料，由雙方代表簽字；
11、買方律師按照合同約定安排律師進(jìn)行所收資料的研究、起草第二次“盡職調(diào)查報告”；可同時安排律師進(jìn)行核證；安排面談；
12、總結(jié)報告。
四、法律盡職調(diào)查的內(nèi)容和法律盡職調(diào)查報告的撰寫
（一）法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容
在公司并購活動中，并購方一般都要根據(jù)被并購方的情況，結(jié)合本次并購活動的目的、方式等情況，制定相應(yīng)的并購策略、并購程序。在一項常規(guī)的公司并購活動中，就可能涉及包括公司法、合同法、證券法、土地法、稅法、勞動法、保險法、環(huán)保法、產(chǎn)品質(zhì)量法、知識產(chǎn)權(quán)法等幾乎所有的和市場經(jīng)濟相關(guān)的法律、法規(guī)。并且結(jié)合并購方式是公司兼并還是公司收購；在公司收購中是股權(quán)收購還是資產(chǎn)收購；被并購方是否是上市公司，是否有國有股權(quán)等情況，相應(yīng)的并購策略、并購程序的差別都會很大。
法律盡職調(diào)查一般需開展以下方面的工作
1、 對目標(biāo)公司的組織和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查
所謂目標(biāo)公司是指擬被并購的企業(yè)，包括所有制類型、公司的性質(zhì)，如：有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)、合資企業(yè)或其它直接或間接擁有某種利益的組織機構(gòu)。
對目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)的組織結(jié)構(gòu)和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)查，應(yīng)包括以下范圍的信息資料：
目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)的組織文件及補充條款、規(guī)章制度和補充文件。歷次董事會和股東會的會議記錄、股東名單和已簽發(fā)的股票數(shù)量、未售出的股票數(shù)量、股票轉(zhuǎn)讓記錄、相關(guān)的股東、或第三人簽署的有關(guān)選舉、股票的處置或收購的協(xié)議、所有的與股東溝通的季度、年度或其它定期的報告、從事經(jīng)營業(yè)務(wù)的范圍、經(jīng)營范圍內(nèi)經(jīng)營聲譽及納稅證明、有關(guān)包括所有股東權(quán)益的反收購措施的所有文件。有關(guān)業(yè)務(wù)合并、資產(chǎn)處置或收購（不管是否完成）的所有協(xié)議、有關(guān)目標(biāo)公司被賣方出售的所有文件，包括但不限于收購協(xié)議、與收購協(xié)議有關(guān)的協(xié)議和有關(guān)收購、證券方面的所有文件。
2、對附屬法律文件的調(diào)查
所謂附屬法律文件是指目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)，在并購前夕與有關(guān)公司、人員所訂立的各項契約。調(diào)查清這些文件，對于了解目標(biāo)公司的或有事務(wù)十分有益。這些附屬法律文件主要有：
目標(biāo)公司所有附屬機構(gòu)（包括不上市的股票持有人、目標(biāo)公司和附屬機構(gòu)中持有超過5％資本金股票的人員）以及所有公司和其附屬機構(gòu)、合作公司的董事和經(jīng)營管理者名單、所有公司與上述所列單位和人員簽署的書面協(xié)議、備忘錄（不管這些文件現(xiàn)在是否生效）、有關(guān)分擔(dān)稅務(wù)責(zé)任的協(xié)議、保障協(xié)議、租賃協(xié)議、保證書、咨詢、管理和其他服務(wù)協(xié)議、關(guān)于設(shè)施和功能共享協(xié)議、購買和銷售合同、許可證協(xié)議。
3、 對目標(biāo)公司債務(wù)和或有義務(wù)的調(diào)查
所謂債務(wù)和或有義務(wù)主要是指目標(biāo)公司及其附屬結(jié)構(gòu)在并購前對外所發(fā)生的債務(wù)以及可能發(fā)生的義務(wù)。這些調(diào)查的內(nèi)容應(yīng)包括但不限于以下范圍：
1）目標(biāo)公司和附屬機構(gòu)所欠債務(wù)清單。2）證明借錢、借物等的債務(wù)性文件以及與債權(quán)人協(xié)商的補充性文件或放棄債權(quán)文件。3）所有的證券交易文件、信用憑單、抵押文件、信托書、保證書、分期付款購貨合同、資金拆借協(xié)議、信用證、有條件的賠償義務(wù)文件和其他涉及到目標(biāo)公司和附屬機構(gòu)收購問題、其他目標(biāo)公司和附屬機構(gòu)有全部或部分責(zé)任等的有關(guān)文件。4）涉及由目標(biāo)公司、附屬機構(gòu)以及它們的經(jīng)營管理者、董事、主要股東進(jìn)行貸款的文件。5）由目標(biāo)公司或附屬機構(gòu)簽發(fā)的企業(yè)債券和信用證文件。6）與借款者溝通或給予借款者的報告文件，包括所有的由目標(biāo)公司或其附屬機構(gòu)或獨立的會計師遞交給借款者的相關(guān)文件。
4、 對地方政府規(guī)定的調(diào)查
由于我國地域遼闊，各地情況差異較大，加之我國法律規(guī)定相對的原則性，因此各地結(jié)合本行政區(qū)域的實際情況往往制定了較多的地方行政規(guī)章，這些規(guī)章對于并購企業(yè)而言往往難于了解，為此需要進(jìn)行調(diào)查，這對于并購后的企業(yè)的發(fā)展具有重要意義。對地方政府規(guī)定的調(diào)查主要包括二類內(nèi)容，第一是地方政府、部門對本行政區(qū)域內(nèi)企業(yè)的普遍規(guī)定如：反不正當(dāng)競爭法、貿(mào)易政策、環(huán)境保護(hù)、安全衛(wèi)生等規(guī)定。第二是地方政府、部門對企業(yè)的特殊政策如：簽發(fā)給目標(biāo)公司和其附屬機構(gòu)的各類許可證明的復(fù)印件。所有遞交給政府管理機構(gòu)溝通的報告和文件的復(fù)印件。有關(guān)目標(biāo)公司和其附屬機構(gòu)違反政府法規(guī)而收到的報告、通知、函等有關(guān)文件。
5、對稅務(wù)政策的調(diào)查
這類調(diào)查應(yīng)包括：1、由目標(biāo)公司制作的或關(guān)于目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)有關(guān)稅收返還的文件，最新的稅務(wù)當(dāng)局的審計報告和稅務(wù)代理機構(gòu)的審查報告和其他相關(guān)的函件。2、有關(guān)涉及稅務(wù)事項與稅務(wù)當(dāng)局的爭議情況的最終結(jié)論或相關(guān)材料。3、關(guān)于銷售稅、使用稅、增值稅等評估、審計文件。4、有關(guān)增值稅的安排、計算和支付、以及罰金或罰息的文件。5、有關(guān)涉及目標(biāo)公司的企業(yè)間交易以及離開企業(yè)集團(tuán)后企業(yè)間可清算的帳戶信息。6、有關(guān)目標(biāo)公司涉及到企業(yè)間分配和義務(wù)的信息。
6、對目標(biāo)公司財務(wù)數(shù)據(jù)的調(diào)查
財務(wù)數(shù)據(jù)是一個企業(yè)優(yōu)良與否的標(biāo)志。但是，一個企業(yè)在經(jīng)營中出于各種原因，其財務(wù)數(shù)據(jù)往往可以作出不同的處理，所以有些企業(yè)的財務(wù)數(shù)據(jù)并不真實反映企業(yè)的實際狀況。為此有必要對目標(biāo)公司的財務(wù)數(shù)據(jù)作必要的調(diào)查。這些調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下資料：
1）所有就目標(biāo)公司股票交易情況向證券管理當(dāng)局遞交的文件。2）所有審計或未審計過的目標(biāo)公司財務(wù)報表，包括資產(chǎn)平衡表、收入報表、獨立會計師對這些報表所出的報告。3）所有來自審計師對目標(biāo)公司管理建議和報告以及目標(biāo)公司與審計師之間往來的函件。4）內(nèi)部預(yù)算和項目準(zhǔn)備情況的文件，包括描述這些預(yù)算和項目的備忘錄。5）資產(chǎn)總量和可接受審查的帳目。6）銷售、經(jīng)營收入和土地使用權(quán)。7）銷售、貨物銷售成本、市場開拓、新產(chǎn)品研究與開發(fā)的詳細(xì)情況。8）形式上的項目和可能發(fā)生責(zé)任的平衡表。 9）外匯匯率調(diào)整的詳細(xì)情況。10）各類儲備的詳細(xì)情況。11）過去5年主要經(jīng)營和帳目變化的審查。12）采納新的會計準(zhǔn)則對原有會計準(zhǔn)則的影響。13）目標(biāo)公司審計師的姓名、地址和聯(lián)絡(luò)方式。
7、對目標(biāo)公司已有管理和人才資源的調(diào)查
目標(biāo)公司已有的管理和人才資源是并購企業(yè)應(yīng)十分重視的一項調(diào)查，企業(yè)發(fā)展的源動力其核心是人才與管理。為此，在這方面應(yīng)調(diào)查的信息資料需包括以下范圍：
1）目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)現(xiàn)有主要人才的個人檔案。2）聘用合同資料。3）政府勞動管理部門有關(guān)員工福利規(guī)定的文件。4）保守目標(biāo)公司機密、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、競業(yè)禁止條款的協(xié)議。5）經(jīng)營管理者和關(guān)鍵人員以及他們的年薪和待遇情況。6）所有的選擇權(quán)和股票增值權(quán)的價格細(xì)目表。7）員工利益計劃，如（1）退休金（2）股票選擇和增值權(quán)（3）獎金（4）利益分享（5）分期補貼（6）權(quán)利參與（7）退休（8）人身保險（9）喪失勞動能力補助（10）儲蓄（11）離職、保險、節(jié)假日、度假和因病離職的待遇。
8、對法律糾紛情況調(diào)查
訴訟或仲裁對企業(yè)而言，不論是作原告或是被告，往往都是出于無奈。就訴訟而言，對企業(yè)來說就意味著對企業(yè)經(jīng)營的威脅。這是并購企業(yè)必須考慮的重要事項之一。在這方面，律師應(yīng)作的調(diào)查范圍為：
1、列出正在進(jìn)行的、或已受到威脅的訴訟、仲裁或政府調(diào)查（包括國內(nèi)或國外）情況清單，包括當(dāng)事人、損害賠償情況、訴訟類型、保險金額、保險公司的態(tài)度等。2、所有的訴訟、仲裁、政府調(diào)查的有關(guān)文件。3、列出所有由法院、仲裁委員會、政府機構(gòu)作出的、對目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)有約束力的判決、裁決、命令、禁令、執(zhí)行令的清單。4、由律師寫給審計師的有關(guān)訴訟和其他法律糾紛的函件。5、所有提出專利、商標(biāo)和其他知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的函件。6、所有有關(guān)受到威脅的政府調(diào)查或宣稱目標(biāo)公司違法的函件。7、是否存在被進(jìn)行反傾銷調(diào)查的情況。
9、對資產(chǎn)情況的調(diào)查
對目標(biāo)公司資產(chǎn)的調(diào)查主要包括：1、目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)合法擁有或租賃擁有的不動產(chǎn)，指明每一幅不動產(chǎn)的所有權(quán)、方位、使用情況，如系租賃擁有，列出租賃期限、續(xù)簽條件、租賃義務(wù)等情況。2、上述資產(chǎn)抵押、質(zhì)押及其保險情況。3、出租或承租的履行情況4、所有有關(guān)不動產(chǎn)的評估報告。5存貨的細(xì)目表、6設(shè)備使用狀況、7、有關(guān)有形資產(chǎn)收購或處置的有效協(xié)議。
10、對目標(biāo)公司經(jīng)營狀態(tài)的調(diào)查
主要對目標(biāo)公司近三年經(jīng)營狀態(tài)的調(diào)查，主要包括1、目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)對外簽訂的所有協(xié)議，包括合資協(xié)議、戰(zhàn)略聯(lián)盟協(xié)議、合伙協(xié)議、管理協(xié)議、咨詢協(xié)議、研究和開發(fā)協(xié)議等。2、一定時期內(nèi)所有的已購資產(chǎn)的供貨商的情況清單。3、主要購貨合同和供貨合同的復(fù)印件以及價格確定、相關(guān)條件及特許權(quán)規(guī)定的說明。4、所有的市場開拓、銷售、特許經(jīng)營、分撥、委托、代理、代表協(xié)議復(fù)印件以及獨立銷售商或分撥商的名單。5、目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)產(chǎn)品的消費者的清單。6、有關(guān)存貨管理程序的說明材料。7、目標(biāo)公司在國內(nèi)或地區(qū)內(nèi)主要競爭者的名單。8、目標(biāo)公司產(chǎn)品銷售過程中使用的標(biāo)準(zhǔn)格式，包括但不限于訂購單、售貨單、分配表格等。9、一定時期內(nèi)對外作出的有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量保證文件。10、有關(guān)廣告、公共關(guān)系的書面協(xié)議和廣告品的拷貝。
11、對目標(biāo)公司保險情況調(diào)查
這里所指的保險是指一個企業(yè)的所參與的廣義保險，不僅指一個企業(yè)參與的財產(chǎn)保險，還包括其所參與的產(chǎn)品責(zé)任等保險。這不僅可以反映一個目標(biāo)公司的財產(chǎn)保險意識，還可以反映其產(chǎn)品在市場中的單位。
因此，律師在這方面應(yīng)調(diào)查的范圍是：
目標(biāo)公司所參與的所有的保險合同、保險證明和保險單，包括但不限于下列承保險種如：（1）一般責(zé)任保險（2）產(chǎn)品責(zé)任保險 （3）火險或其他災(zāi)害險（4）董事或經(jīng)營管理者的責(zé)任險 （5）雇員的人身保險
此外，還有目標(biāo)公司參與保險的有關(guān)上述保險險種是否充分合適的報告和函件，以及在這種保險單下權(quán)利的保留、拒絕賠償?shù)膱蟾婧秃?/span>
12、實質(zhì)性協(xié)議
1）有關(guān)實質(zhì)性合同履行過程中產(chǎn)生的違約情況，影響或合理地認(rèn)為會影響目標(biāo)目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)的有關(guān)情況。2）其他一些上述事項中尚未列出的實質(zhì)性合同或協(xié)議，包括但不限于：
（1）需要第三方同意才能履行的協(xié)議
（2）作為計劃中的交易活動的結(jié)果可能導(dǎo)致違約的協(xié)議
（3）以任何方法在目標(biāo)公司和其他實際的和潛在的競爭對手簽署的限制競爭和協(xié)議或諒解備忘錄。
13、對環(huán)境問題的調(diào)查
環(huán)境問題主要是指目標(biāo)公司產(chǎn)品對環(huán)境的影響程度。在這方面主要調(diào)查：1、有關(guān)目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)過去或現(xiàn)在面臨的環(huán)境問題的內(nèi)部報告。2、目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)根據(jù)國家、省或當(dāng)?shù)卣h(huán)境部門或授權(quán)機構(gòu)對產(chǎn)品影響環(huán)境所作的陳述或報告的復(fù)印件。3、針對目標(biāo)公司和其附屬機構(gòu)的有關(guān)環(huán)境問題作出的通報、投訴、訴訟或其他相類似文件。
14、對市場開拓和價格問題的調(diào)查
目標(biāo)公司是否有并購的價值？并購后是否能達(dá)到并購的期望值？衡量的標(biāo)準(zhǔn)之一是：目標(biāo)公司的市場開庭和價格程度。在這方面，律師應(yīng)幫助并購公司進(jìn)行如下內(nèi)容的調(diào)查。
1）來自消費者或競爭者關(guān)于價格問題的投訴信或法律控告文件。2）為開發(fā)和實施市場開拓計劃或戰(zhàn)略而準(zhǔn)備的業(yè)務(wù)計劃、銷售預(yù)測、價格政策、價格趨勢等文件。3、有關(guān)訪問和征求消費者、供應(yīng)商或分撥商意見的報告。4）來自銷售代理商的競爭性價格或競爭性信息的情況。5）公開的或不公開的價格清單。6）涉及價格或促銷計劃交易的通告。7）足以表明銷售和購買的標(biāo)準(zhǔn)條款和有關(guān)條件的文件。8）有關(guān)價格浮動的政策，如打折、合作性廣告等。
15、有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的調(diào)查
知識就是生產(chǎn)力。對企業(yè)而言這里的知識主要是指一個企業(yè)所擁有的技術(shù)能力，它包括但不僅限于商標(biāo)。專利、專有技術(shù)和消化、運用技術(shù)的能力。在這方面，律師的調(diào)查主要包括：
1）所有由目標(biāo)公司及其附屬機構(gòu)擁有或使用的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識、商號、版權(quán)、專利和其他知識產(chǎn)權(quán)。
2）一種非法律的技術(shù)性評估和特殊知識構(gòu)成的并在市場上獲得成功的知識性集成，如被采納使用的可行性研究報告。
3）涉及特殊技術(shù)開發(fā)的作者、提供者、獨立承包商、雇員的名單清單和有關(guān)雇傭開發(fā)協(xié)議文件。
4）列出非專利保護(hù)的專有產(chǎn)品的清單，這些專有產(chǎn)品之所以不申請專利是為了保證它的專有性秘密。
5）所有目標(biāo)公司知識產(chǎn)權(quán)的注冊證明文件，包括知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)注冊證明、省的注冊證明和國外注冊證明。
6）足以證明下列情況的所有文件：
（1）正在向有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)注冊機關(guān)申請注冊的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識、版權(quán)、專利的文件
（2）正處在知識產(chǎn)權(quán)注冊管理機關(guān)反對或撤銷程序中的文件
（3）需要向知識產(chǎn)權(quán)注冊管理機關(guān)申請延期的文件
（4）申請撤銷、反對、重新審查已注冊的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識、版權(quán)、專利等知識產(chǎn)權(quán)的文件
（5）國內(nèi)或國外拒絕注冊的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識利主張包括法律訴訟的情況。
7、其他影響目標(biāo)公司或其附屬機構(gòu)的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識、版權(quán)、專利、技術(shù)訣竅、技術(shù)或其他知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)議
8、所有的商業(yè)秘密、專有技術(shù)秘密、雇傭發(fā)明轉(zhuǎn)讓、或其他目標(biāo)公司或其附屬機構(gòu)作為當(dāng)事人并對其有約束力的協(xié)議，以及與目標(biāo)公司或其附屬機構(gòu)或第三者的專有信息或知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的協(xié)議。
16、對目標(biāo)公司的其他調(diào)查
1）所有送交目標(biāo)公司或其附屬機構(gòu)董事會的有關(guān)非法支付或有疑問活動的報告，包括支付給政府官員的情況。
2）由投資銀行、工程公司、管理咨詢機構(gòu)、會計師事務(wù)所或集體機構(gòu)對目標(biāo)公司或其經(jīng)營活動所作的近期分析，如市場調(diào)研、信用報告和其他類型的報告。
3）所有涉及目標(biāo)公司或其附屬機構(gòu)的業(yè)務(wù)、經(jīng)營或產(chǎn)品的具有重要意義的管理、市場開拓、銷售或類似的報告。
4）所有目標(biāo)公司或其附屬機構(gòu)對外發(fā)布的新聞報道。
5）所有涉及目標(biāo)公司或其附屬機構(gòu)或它們的產(chǎn)品、服務(wù)或其他重大事件的報道和介紹手冊。
6）任何根據(jù)你的判斷對并購者來說是重要的、需要披露的涉及到目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)的財務(wù)情況的信息和文件。
當(dāng)律師為并購企業(yè)參與了上述并購盡職調(diào)查后，在此基礎(chǔ)上起草有關(guān)并購法律文件，將對企業(yè)間的有效并購大有裨益。
以上各項調(diào)查都將涉及對目標(biāo)公司各種法律合同的審查。
總而言之，通常情況下，法律盡職調(diào)查應(yīng)囊括以下幾個方面：公司基本情況； 與政府機構(gòu)審批、行政處罰有關(guān)的文件；財務(wù)、會計、審計、擔(dān)保等； 資本增減； 有形資產(chǎn)；不動產(chǎn)； 與公司經(jīng)營活動有關(guān)的重要合同、文件； 對外投資狀況；人事及勞動；知識產(chǎn)權(quán)；保險；稅務(wù)；環(huán)境；公司的股東情況和股權(quán)變更情況；其他。
（二）盡職調(diào)查報告的撰寫
在完成資料和信息的審查后，買方聘請的法律顧問將為買方提供一份盡職調(diào)查報告。法律盡職調(diào)查報告一般包括如下內(nèi)容：
1）買方對盡職調(diào)查的要求；
2）律師審查過的文件清單，以及要求賣方提供但未提供的文件清單；
3）進(jìn)行盡職調(diào)查所做的各種假設(shè)；
4）出具盡職調(diào)查報告的責(zé)任限制或聲明；
5）對審查過的資料進(jìn)行總結(jié)，對所涉及的法律事項以及所有審查過的信息所隱含的法律問題的評價和建議。
法律盡職調(diào)查報告應(yīng)準(zhǔn)確和完整地反映其所依據(jù)的信息。
法律盡職調(diào)查有助于交易合約的準(zhǔn)備和談判，對買方來說，在起草任何協(xié)議，特別是作出任何保證之前完成盡職調(diào)查更為有利。
在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險和法律事項可能影響交易的框架，通過事先察覺風(fēng)險和法律問題的存在，相關(guān)問題可以在協(xié)議中得到妥當(dāng)處理，以免使其在交易完成后成為爭議的標(biāo)的。
由于法律盡職調(diào)查僅是公司并購的基礎(chǔ)性工作，為規(guī)避公司并購的法律風(fēng)險，雙方在《并購合同》中還應(yīng)約定詳盡的承諾、保證、聲明條款，把法律盡職調(diào)查工作的成果盡可能地反映進(jìn)去。另外，在《并購合同》中雙方還需約定詳盡的先決條件條款、從合同簽訂到合同完全履行期間雙方的權(quán)利義務(wù)條款、違約責(zé)任條款等，才能保證公司并購能順利得到完成。
五、律師盡職調(diào)查與財務(wù)盡職調(diào)查的關(guān)系
律師和會計師是共同參與資本運作中的中介機構(gòu)，兩者的盡職調(diào)查工作在很大的程度上是并行的，各自承擔(dān)不同的調(diào)查任務(wù)和責(zé)任，分工和責(zé)任劃分都是明確的，但在某些部分則是協(xié)作的關(guān)系。
其分工和責(zé)任劃分主要體現(xiàn)在已下兩個方面：
一是兩者的調(diào)查范圍不同。律師盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對象的組織結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的法律狀況和訴訟糾紛等法律風(fēng)險；財務(wù)盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對象的資產(chǎn)、負(fù)債等財務(wù)數(shù)據(jù)、財務(wù)風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險。
二是兩者對同一事實的調(diào)查角度不同。例如，兩者的調(diào)查中都包括被調(diào)查對象享有地方政府給予的“補助”的財政優(yōu)惠政策，會計師審核的是補助金的數(shù)額、時間和帳務(wù)處理的合理性，而律師審查側(cè)重此種財政優(yōu)惠政策的合法性問題。
其協(xié)作關(guān)系則主要體現(xiàn)在，法律盡職調(diào)查中律師對財務(wù)盡職調(diào)查結(jié)果的良好法律運用和專業(yè)判斷。
綜上所述，法律盡職調(diào)查在企業(yè)并購法律實踐中具有重要意義。專業(yè)、有效地法律盡職調(diào)查將在保障企業(yè)并購成功中起到不可替。
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