《公司法》和《合伙企業(yè)法》均是商法，法律更加尊重和提倡有限合伙企業(yè)的內部意思自治，《公司法》中最能體現(xiàn)商事自治的當屬“但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，這些任意性規(guī)范賦予了主體一定的自治權。同樣，《合伙企業(yè)法》中也有許多類似的任意性規(guī)范，在設立合伙企業(yè)，起草合伙協(xié)議的時候都可以由當事人自主約定。
本文觀點來源丨中國合伙人研究中心
本文將對《合伙企業(yè)法》相關規(guī)定進行梳理，并對重要條款作出提示。
1.出資方式
第六十五條：有限合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任。
【備注】本條明確規(guī)定，有限合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的期限足額繳納出資。因為，合伙人的出資是合伙企業(yè)成立和運行的基礎，特別是在有限合伙企業(yè)中，由其性質決定，普通合伙人的出資往往很少，合伙企業(yè)能否正常運營并達到合伙的目的，很大程度上依賴于有限合伙人的出資。有限合伙人不按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資的，將會影響合伙企業(yè)的經(jīng)營和其他合伙人的合法權益，甚至會直接導致合伙企業(yè)經(jīng)營活動的中止。
2.出資評估
第十六條：合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。
合伙人以實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。
合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。
【備注】對作為出資的勞務和貨幣以外的財產(chǎn)需要評估作價的，既可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以委托法定評估機構來承擔。
3.修改或補充合作協(xié)議
第十九條：合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權利，履行義務。
修改或者補充合伙協(xié)議，應當經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
【備注】合伙協(xié)議一些小的事項的修改，對企業(yè)影響不大，也可以采用部分合伙人同意的辦法，為方便合伙協(xié)議的修改，合伙企業(yè)法允許合伙協(xié)議約定，對某些事項修改和補充，可以不經(jīng)全體合伙人一致同意。
1.表決方法
第三十條：合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。
本法對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
【備注】全體合伙人在制定合伙協(xié)議時，應盡可能細地就合伙企業(yè)決定事項的表決方式，包括是按出資份額，還是按合伙人人數(shù)，或是兩者相結合的表決方式，并就表決決定的計票辦法等作出明確規(guī)定。
合伙企業(yè)的表決辦法以協(xié)議規(guī)定為基本原則，但本條第二款還明確規(guī)定，本法對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。也就是說，本法對于合伙企業(yè)表決事項有其他規(guī)定的，比如對某一事項要求合伙人一致同意的，應當依法律的規(guī)定執(zhí)行。
2.一致同意事項
第三十一條：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：
（一）改變合伙企業(yè)的名稱；
（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；
（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；
（四）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；
（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；
（六）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。
3.出資變化
第三十四條：合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資。
【備注】本條是對合伙人增加或減少對合伙企業(yè)出資的規(guī)定。增資使企業(yè)增加資本經(jīng)營額，減資使企業(yè)減少資本經(jīng)營額，兩種情況都會對企業(yè)的經(jīng)營產(chǎn)生重大影響，并直接影響到每個合伙人的利益，前者要求合伙人從自己的財產(chǎn)中拿出更多的資產(chǎn)投入企業(yè)；后者可能使自己在企業(yè)的收益有所減少。這類事項屬企業(yè)經(jīng)營的重大事項，如果協(xié)議對此有規(guī)定的，應按協(xié)議約定執(zhí)行；協(xié)議對此無規(guī)定的，就需要全體合伙人一致同意作出決定。
4.利潤分配
第六十九條：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
【備注】在普通合伙企業(yè)中，合伙人在利潤分配和虧損分擔方面的意思自治是受到一定限制的，本法第三十三條第二款規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。這一規(guī)定的理由在于：普通合伙企業(yè)由全體合伙人共同出資設立，合伙人的權利和義務是平等的，合伙人共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，這是普通合伙企業(yè)的基本特征。
如果允許合伙人在合伙協(xié)議中約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損，則違反了普通合伙企業(yè)的這一特征。
有限合伙企業(yè)的情況與普通合伙企業(yè)有所不同。
有限合伙企業(yè)的有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，只對合伙企業(yè)投資，并分享合伙收益、承擔合伙風險。在有的有限合伙企業(yè)中，特別是在風險投資領域，企業(yè)的投資回報期很長，企業(yè)設立后的很長一段時間是沒有任何利潤的，有限合伙人在較長的一段時間內不能從合伙企業(yè)獲得任何收益；普通合伙人雖然也沒有利潤分配，但可以依照合伙協(xié)議的約定獲得事務執(zhí)行報酬，部分從合伙企業(yè)獲得收益。
因此，當有限合伙企業(yè)有利潤可供分配時，應當適當?shù)卣疹櫽邢藓匣锶?，使其能夠較快地收回投資，這也是風險投資的特點決定的。實踐中，國外很多采取有限合伙企業(yè)形式的風險投資機構，都在合伙協(xié)議中約定，從企業(yè)有利潤可供分配時起，若干年的利潤全部分配給有限合伙人。這種約定是適應風險投資行業(yè)發(fā)展需要的，有一定的合理性，法律應當允許。
因此，本條專門對這一問題作了規(guī)定，即原則上不允許有限合伙企業(yè)將全部利潤分配給部分合伙人，但如果全體合伙人協(xié)商一致同意并在合伙協(xié)議中約定將全部利潤分配給部分合伙人的，則按照合伙協(xié)議的約定執(zhí)行。
值得注意的是，本條僅允許有限合伙企業(yè)對法律關于利潤分配的限制作出例外規(guī)定，在虧損分擔問題上，有限合伙企業(yè)還是要執(zhí)行本法第三十三條第二款的規(guī)定，不得約定由部分合伙人承擔全部虧損。如果合伙協(xié)議中有這樣的約定，該約定無效。
5.自我交易
第三十二條：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。
除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。
合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。
【備注】本條是關于合伙人競業(yè)禁止及限制與本企業(yè)進行交易的規(guī)定。
本條規(guī)定了三種限制：一是不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；二是不得擅自與本企業(yè)進行交易；三是不得從事?lián)p害本企業(yè)利益的活動。只有合伙人與本企業(yè)進行交易，可以在合伙協(xié)議中進行特別約定，其他兩種行為明確禁止。
合伙人與本企業(yè)進行交易，是指合伙人在執(zhí)行合伙事務中，以其職務便利，自行決定代表本合伙企業(yè)與自己代表的其他企業(yè)或個人業(yè)務進行交易的情形。這種交易實際是一種關聯(lián)交易。關聯(lián)交易對合伙企業(yè)既有有利的一面，也有不利的一面，如果執(zhí)行合伙人通過這一交易將本應屬于合伙企業(yè)的利潤轉移至自己的企業(yè)，利用關聯(lián)交易牟取私利，將損害合伙企業(yè)及其他合伙人的利益。因此，本條規(guī)定，未經(jīng)合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。
注意：該條位于“第二章 普通合伙企業(yè)”，因此，只適用于有限合伙企業(yè)中普通合伙人與合伙企業(yè)交易的情形。有限合伙人與合伙企業(yè)交易的情形適用《合伙企業(yè)法》第七十條的規(guī)定。
第七十條：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
【備注】本條是對有限合伙人同本企業(yè)進行交易的規(guī)定。
有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)的情況有所不同，企業(yè)中的有限合伙人依照法律規(guī)定不得對外代表合伙企業(yè)，不執(zhí)行合伙事務，有限合伙企業(yè)的合伙事務由普通合伙人執(zhí)行。因此，從理論上說，在有限合伙企業(yè)中不會出現(xiàn)有限合伙人同時代表著合伙企業(yè)和自己進行交易的情況。
有限合伙人同本合伙企業(yè)進行交易，不會產(chǎn)生普通合伙企業(yè)中存在的道德風險，也不會損害合伙企業(yè)及其他合伙人的利益，法律對此是應當允許的。因此，本條明確規(guī)定，有限合伙人可以同本合伙企業(yè)進行交易。同時，如果其他合伙人認為有限合伙人同本合伙企業(yè)進行交易存在風險，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致同意后在合伙協(xié)議中明確予以禁止的，屬于當事人的意思自治，也是可以的。
6.競業(yè)禁止
第七十一條：有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
【備注】本法對普通合伙企業(yè)的合伙人有競業(yè)禁止的規(guī)定，本法第三十二條第一款明確規(guī)定：普通合伙企業(yè)的合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。這是由普通合伙企業(yè)的特點決定的。
在普通合伙企業(yè)中，除非合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)、執(zhí)行合伙事務，每個合伙人都可以單獨地對外代表合伙企業(yè)、執(zhí)行合伙事務。如果允許合伙人自營或者同他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務，就會使合伙企業(yè)與合伙人自營或合作經(jīng)營的企業(yè)處于競爭狀態(tài)，兩個企業(yè)的利益是對立的。當合伙人遇到某一個商業(yè)機會時，是交由合伙企業(yè)負責，還是交由其自營或者與他人合作經(jīng)營的企業(yè)負責，必然會有所選擇，產(chǎn)生道德風險，并可能損害合伙企業(yè)和其他合伙人的利益。因此，必須限制普通合伙企業(yè)合伙人的行為，使其不與合伙企業(yè)在同一業(yè)務范圍內競爭。
有限合伙企業(yè)中的有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，也就不會發(fā)生代表合伙企業(yè)與其自營或者同他人合作經(jīng)營的企業(yè)爭奪商業(yè)機會的情況。因此，本法對有限合伙人不做競業(yè)禁止的限制，本條明確規(guī)定：有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。法律允許有限合伙人同本合伙企業(yè)競業(yè)，只是賦予了有限合伙人一項權利，如果有限合伙人將該權利放棄，也應當是允許的。因此本條規(guī)定，如果包括有限合伙人在內的全體合伙人協(xié)商一致禁止有限合伙人自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，并在合伙協(xié)議中明確約定，則按照該約定執(zhí)行。
7.執(zhí)行事務合伙人報酬
第六十七條：有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。執(zhí)行事務合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務的報酬及報酬提取方式。
【備注】有限合伙企業(yè)中有限合伙人不參與合伙事務的執(zhí)行，其義務是向合伙企業(yè)出資，將出資作為合伙企業(yè)財產(chǎn)交給普通合伙人進行經(jīng)營和管理；有限合伙企業(yè)中的普通合伙人出資很少或者不出資，其主要義務是利用自己的能力執(zhí)行合伙事務，管理合伙企業(yè)財產(chǎn)。這是有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)的一個重要區(qū)別。為了更好地激勵執(zhí)行合伙事務的普通合伙人努力工作，為有限合伙人贏得更大利益，國外規(guī)定有限合伙企業(yè)可以約定給予執(zhí)行事務的普通合伙人一定的報酬，這一做法有利于促進有限合伙企業(yè)的發(fā)展。因此，本條對這一做法給予肯定，并交由合伙人協(xié)商確定。根據(jù)本條規(guī)定，執(zhí)行合伙事務的普通合伙人可以提出給予報酬的要求，經(jīng)全體合伙人同意，由合伙協(xié)議對執(zhí)行事務的報酬及報酬提取方式加以確定。
1.普通合伙人對外轉讓財產(chǎn)份額
第二十二條：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。
【備注】合伙人轉讓其財產(chǎn)份額包括向合伙企業(yè)內部的其他合伙人轉讓和向合伙人以外的人轉讓。合伙企業(yè)的人合性決定了合伙人的出資向合伙人以外的人轉讓受到限制。一般來說，須經(jīng)其他合伙人一致同意。當然，合伙協(xié)議也可以事先另作規(guī)定。向其他合伙人轉讓財產(chǎn)份額，屬內部關系，只關聯(lián)到各合伙人財產(chǎn)份額的變化，不影響企業(yè)財產(chǎn)總額的變化，不需征得其他合伙人的同意，也沒有其他事前程序，只需通知他們知曉即可。
注意：該條位于“第二章 普通合伙企業(yè)”，因此，只適用于有限合伙企業(yè)中普通合伙人轉讓財產(chǎn)份額的情形。有限合伙人轉讓財產(chǎn)份額適用《合伙企業(yè)法》第七十三條的規(guī)定。
2.有限合伙人對外轉讓財產(chǎn)份額
第七十三條：有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前三十日通知其他合伙人。
【備注】 本條是對有限合伙人向合伙人以外的人轉讓財產(chǎn)份額的規(guī)定。有限合伙企業(yè)中的有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，在按照約定的認繳出資額對合伙企業(yè)出資后，僅以其出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。有限合伙人的個人情況對合伙企業(yè)的影響不像普通合伙人那么大。有限合伙人向合伙人以外的人轉讓其財產(chǎn)份額的，雖然也會影響合伙企業(yè)的穩(wěn)定和運行，但不會太嚴重。因此，本法對有限合伙人向合伙人以外的人轉讓其財產(chǎn)份額的限制，不像對普通合伙人那么嚴格。
注意：本條關于有限合伙人轉讓財產(chǎn)份額的規(guī)定包括三方面的內容：(1)有限合伙人可以向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，法律對此是允許的。(2)有限合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，應當按照合伙協(xié)議的約定執(zhí)行。合伙協(xié)議可以對有限合伙人的轉讓程序進行規(guī)定，例如，約定需全體合伙人一致同意，或者約定需全體普通合伙人一致同意，或者約定受讓人的資格條件，或者約定其他合伙人有優(yōu)先購買權，等等。合伙協(xié)議的這些約定是合伙人意思自治的結果，有限合伙人理應遵守。(3)有限合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，應當提前30日通知其他合伙人。如果合伙協(xié)議約定其他合伙人有優(yōu)先購買權的，也給其他合伙人考慮是否購買的時間。
3.優(yōu)先購買權
第二十三條：合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
【備注】 本條是對其他合伙人優(yōu)先購買權的規(guī)定。各國的合伙法都傾向于鼓勵合伙人內部之間的財產(chǎn)份額轉讓，同時規(guī)定了其他合伙人的優(yōu)先購買權制度，以維護合伙企業(yè)的人合性和穩(wěn)定性，保護合伙人的合法權益。
但是，其他合伙人行使優(yōu)先購買權也要受到一定的限制。這種限制主要表現(xiàn)在兩方面：一是要在“同等條件”下方可優(yōu)先，如果合伙人以外的人所出的條件高于其他合伙人所出條件，則這種優(yōu)先權即喪失；二是在實際執(zhí)行中還要受到時間的約束，即在其他人與出讓合伙人成交前合伙人可以優(yōu)先，一旦在他們成交后，其他合伙人即使等于或高于其他人所出“條件”，也不能再優(yōu)先。根據(jù)本條的規(guī)定，合伙人也可以通過合伙協(xié)議作出與本條不同的約定。
4.財產(chǎn)份額出質
第七十二條：有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
【備注】本條是對有限合伙人出質財產(chǎn)份額的規(guī)定。
質押，屬于法律規(guī)定的擔保方式的一種，是指債務人或者第三人轉移特定財產(chǎn)或者財產(chǎn)權利為債權人占有，作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產(chǎn)或者財產(chǎn)權利折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)或者財產(chǎn)權利的價款優(yōu)先受償。
如果合伙人是以全部財產(chǎn)份額出質的，不論債權人以何種方式行使質權，最終的結果都是對合伙人全部財產(chǎn)份額的強制轉讓，并可能導致新的合伙人加入合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)強調人合性，所有合伙人是基于相互信賴走到一起的，若隨便允許合伙人個人的債權人通過行使質權進入合伙企業(yè)成為合伙人，不僅對合伙企業(yè)不利，也違背其他合伙人的意愿。
因此，本法對普通合伙企業(yè)的合伙人出質財產(chǎn)份額是限制的。本法第二十五條規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，必須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意的，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。
有限合伙企業(yè)的情況有所不同，企業(yè)中的有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，對合伙企業(yè)出資后，僅以其出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔有限責任。對于有限合伙企業(yè)來說，重要的不是有限合伙人的經(jīng)營能力、信用等個人情況，而是有限合伙人的出資；只要有限合伙人的出資仍然存在于企業(yè)，嚴格意義上說，具體的有限合伙人是誰對有限合伙企業(yè)來說影響不是很大。本法對有限合伙人財產(chǎn)份額的轉讓限制不是很嚴格，對有限合伙人出質財產(chǎn)份額也不應進行嚴格的限制。因此，本條規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質。
但是，有限合伙企業(yè)畢竟還是合伙企業(yè)的一種，具有人合性的特征，對有限合伙人的選擇也應尊重其他合伙人的意愿，如果合伙協(xié)議對有限合伙人出質財產(chǎn)份額進行限制，防止外人任意進入合伙企業(yè)成為有限合伙人，也是可以的。為此，本條專門規(guī)定，合伙協(xié)議對有限合伙人出質財產(chǎn)份額另有約定的，從其約定。有限合伙企業(yè)中的普通合伙人出質財產(chǎn)份額的，仍要受本法第二十五條的約束。
