勞動(dòng)者因酒駕、嫖娼、打架斗毆等違法行為被公安機(jī)關(guān)處以拘留處罰，用人單位能否以此為由與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同？
大多數(shù)單位和勞動(dòng)者都會(huì)認(rèn)為，員工都違法被拘留了，被單位辭退不是很合理嗎？但實(shí)踐中，用人單位單方解除勞動(dòng)合同必須要有依據(jù)。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度或被依法追究刑事責(zé)任的，單位可以解除勞動(dòng)合同。
很多單位對(duì)“被依法追究刑事責(zé)任”理解有誤，認(rèn)為只要被警察抓了拘留了，就應(yīng)該屬于這個(gè)范圍內(nèi)，實(shí)際上并非如此。勞動(dòng)者被拘留是不算被追究刑事責(zé)任的，單位以此為由解除沒(méi)有法律依據(jù)，屬違法解除。
黃某是某光學(xué)公司的一名操作工，2014年11月進(jìn)入公司，勞動(dòng)合同期至2023年12月。
2019年5月某日，黃某因嫖娼行為被公安機(jī)關(guān)實(shí)施行政拘留15天。黃某通過(guò)手機(jī)短信向主管劉某請(qǐng)假，短信的內(nèi)容是“我出事了，被拘留半個(gè)月，我請(qǐng)假半個(gè)月回來(lái)？”，未告知被拘留原因。
之后劉主管短信回復(fù)“你這種情況，我也咨詢過(guò)領(lǐng)導(dǎo)，沒(méi)辦法給你批假?！?/p>
黃某被拘留的第六天，公司通過(guò)工會(huì)后，認(rèn)定黃某曠工，并以《員工手冊(cè)》第十章第十條規(guī)定：“員工有下列情形之一的，予以開除處分，并視情節(jié)輕重承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任：……12.員工連續(xù)無(wú)故曠工3日（含）以上，或全年累計(jì)曠工5日（含）以上者。” 給予黃某開除處分。
待黃某拘留結(jié)束，回到公司后才被告知已被開除。
黃某不服，提起勞動(dòng)仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。仲裁委員會(huì)審理后裁決公司支付賠償金43519.6元。
公司不服仲裁結(jié)果，起訴至法院。
公司認(rèn)為：嫖娼屬嚴(yán)重背離社會(huì)道德價(jià)值觀的違法違規(guī)行為，如果員工拒絕告知被拘留的原因?qū)е聲绻ぬ幚恚€能得到巨額賠償，不符合相關(guān)的法治精神。
請(qǐng)求無(wú)需支付黃某賠償金。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，用人單位的規(guī)章制度應(yīng)該經(jīng)過(guò)民主程序制定。
公司提交的證據(jù)既不能證明其《員工手冊(cè)》的制定和運(yùn)用已經(jīng)過(guò)民主程序制定，也不能證明其工會(huì)的成立過(guò)程符合民主議定程序，不符合相關(guān)法律的規(guī)定，本院依法不予認(rèn)可。
公司作出的開除決定，未送達(dá)給黃某，其解除程序也不規(guī)范。
因此，一審法院判決公司需向黃某支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金43519.6元。
黃某僅僅發(fā)送一條短信以被拘留為由向公司申請(qǐng)請(qǐng)假十五天，并未告知公司拘留性質(zhì)、拘留原因、作出拘留決定的機(jī)關(guān)以及聯(lián)系方式等以供核實(shí)，公司未予準(zhǔn)許其請(qǐng)假申請(qǐng)并無(wú)不當(dāng)。
不予計(jì)算周六、周日，黃某曠工天數(shù)達(dá)到11天，且始終未向公司提交行政處罰決定書，黃某的行為嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度和勞動(dòng)紀(jì)律，公司作出解除勞動(dòng)合同的決定符合法律規(guī)定。
二審判決撤銷一審判決，改判公司無(wú)需支付賠償金43519.6元。
本案中，用人單位最后雖然勝訴，但贏的很勉強(qiáng)，如果黃某給劉主管發(fā)短信時(shí)，如實(shí)告知他是因?yàn)殒捂奖痪辛?，再留個(gè)聯(lián)系方式，就不能被認(rèn)定為曠工，敗訴的就將是公司了。
勞動(dòng)部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見》的通知28．勞動(dòng)者涉嫌違法犯罪被有關(guān)機(jī)關(guān)收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動(dòng)者被限制人身自由期間，可與其暫時(shí)停止勞動(dòng)合同的履行?！?/span>
29．勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的，用人單位可依據(jù)勞動(dòng)法第二十五條解除勞動(dòng)合同。
“被依法追究刑事責(zé)任”是指：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。
勞動(dòng)者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。
由上述規(guī)定以及實(shí)際案例可以得出幾點(diǎn)結(jié)論：
1、員工因醉駕、嫖娼、斗毆等情形被公安部門拘留，不能作為辭退員工的直接理由；
2、被拘留不等于“被依法追究刑事責(zé)任”，單位以此為由解除合同，屬違法解除；
3、被拘留前應(yīng)當(dāng)向單位請(qǐng)假，說(shuō)明原因后單位不能再以曠工為由解除合同；
4、如果單位的制度中有規(guī)定“員工違法被拘留，視為嚴(yán)重違反公司制度，公司可單方解除勞動(dòng)合同”，單位就可以合法的解除，但制度必須程序合法、內(nèi)容合法，并且向勞動(dòng)者公示。
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