上市公司海外并購，除應當遵守發(fā)改委、商務部、國家外管局和國資委等部門的監(jiān)管要求外，同時還要符合證監(jiān)會和證券交易所有關上市公司治理、重大資產重組以及信息披露等特別規(guī)定。
在中國企業(yè)“走出去”的大潮中，境內A股上市公司憑借其在行業(yè)聲譽和融資渠道方面的優(yōu)勢，成為中國企業(yè)海外并購的主力軍。上市公司海外并購，除應當遵守國家發(fā)展和改革委員會（發(fā)改委）、商務部、國家外匯管理局和國務院國有資產監(jiān)督管理委員會（國資委）等部門的監(jiān)管要求外，同時還要符合中國證券監(jiān)督管理委員會（證監(jiān)會）和證券交易所有關上市公司治理、重大資產重組以及信息披露等特別規(guī)定。
并聯(lián)審批
上市公司海外并購面臨多個監(jiān)管部門的審批，因此確定相關監(jiān)管部門報批的順序格外重要。為提高審批效率，進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境，工信部、證監(jiān)會、發(fā)改委及商務部于2014年10月聯(lián)合制定了《上市公司并購重組行政許可并聯(lián)審批工作方案》，就中國證監(jiān)會與一般的境內企業(yè)境外投資所需審批先后順序問題作出明確規(guī)定。
根據工作方案，發(fā)改委實施的境外投資項目核準和備案、商務部實施的外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司核準、經營者集中審查等審批事項，不再作為證監(jiān)會上市公司并購重組行政許可審批的前置條件，改為并行同時審批。上市公司可在股東大會通過后同時向相關部委和證監(jiān)會報送行政許可申請，證監(jiān)會和相關部委對上市公司的申請實行并聯(lián)審批，獨立作出核準決定。并聯(lián)審批，為上市公司海外并購的審批降低時間成本，提供了更便利的條件。
而審批程序優(yōu)化的同時，對上市公司的監(jiān)管并未放松。工作方案要求，涉及并聯(lián)審批的上市公司并購重組項目，在報批期間，應當以信息披露為中心，按要求及時就須獲得相關部委審批的情況、已經取得審批的情況以及不能取得審批等情況相應地作出重大風險提示和公告。上市公司在取得全部相關部門的核準后，公告本次重組已經取得全部相關部門的核準、重組合同已經生效，具備實施條件之后，方可實施重組方案。
證監(jiān)會審批
因涉及的利益相關方眾多、程序復雜、不確定性大，上市公司進行海外并購面臨更加嚴格和復雜的國內監(jiān)管。中國證監(jiān)會制訂了一系列規(guī)則規(guī)范上市公司的交易行為，具體包括《上市公司重大資產重組管理辦法》(2016年修訂)、《上市公司收購管理辦法》(2014修訂)、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》(2011修訂)等。
根據《并購重組審核分道制實施方案》，上市公司的并購重組自2013年10月8日起正式實施分道制審核。對于上市公司并購滿足豁免、快速審核類要求的，屬于現金收購情形的，中國證監(jiān)會豁免審核，直接核準；對于涉及發(fā)行股份購買資產情形的，中國證監(jiān)會取消預審環(huán)節(jié)，直接提交并購重組委審核。
上市公司進行海外并購，屬于上市公司發(fā)行股份購買資產、達到借殼上市標準以及非公開發(fā)行募集資金，均需中國證監(jiān)會的核準。
另外，《上市公司重大資產重組管理辦法》明確了界定了借殼上市的標準：在被購買資產除資產總額超過上市公司合并報表中資產總額的100%外，增加了營業(yè)收入、凈利潤、資產凈額、發(fā)行股份數量，以及主營業(yè)務變更的規(guī)定，全方位防范借殼上市，抑制投機“炒殼”。
信息披露
上市公司的任何交易行為均需要符合信息披露的要求，因此，上市公司在進行海外并購時，需要特別注意信息披露的要求。在上市公司購買境外資產過程中，上市公司應按照《上市公司信息披露管理辦法》和證券交易所的規(guī)則等相關規(guī)定，并結合具體情況，履行相應的信息披露義務。
對于上市公司的信息披露要求，除了按規(guī)定應當披露季度報告、半年度報告、年度報告等日常性披露外，《上市公司重大資產重組管理辦法》、《上市公司收購管理辦法》以及上交所和深交所的股票上市規(guī)則等文件中亦對某些具體事項的披露做出了明確規(guī)定。同時，上交所的信息披露指引和深交所的信息披露備忘錄還對具體事項披露的內容和格式，以及涉及的停復牌的事項做出明確規(guī)定。
根據上述對相關監(jiān)管制度的梳理，筆者看到中國有關上市公司海外并購的整體法律監(jiān)管制度，從宏觀層面并未發(fā)生重大調整，而從近幾年這些法律規(guī)定的演變過程來看，國家對企業(yè)真實、合法的“走出去”持積極鼓勵的態(tài)度并創(chuàng)造更為便捷的法律環(huán)境。
本文轉自：公眾號“安永中國海外投資業(yè)務部”；首次發(fā)表于《商法》月刊2017年四月號海外并購專欄
