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你真的會提問嗎?——如何起草一份問題清單|辦案手記

本文共計3,398字,建議閱讀時間7分鐘

“提問”是貫穿案件代理始終的一項(xiàng)工作,一份問題清單不僅可以幫助律師厘清思路、提高與客戶之間的溝通效率,也是非常好的預(yù)判法官可能提出的問題、幫助律師進(jìn)行庭審預(yù)演的工具,其重要性及意義不可小覷。然問題清單和案件本身一樣千變?nèi)f化,難以有效地提煉、總結(jié)形成一套標(biāo)準(zhǔn)化文件,本文僅以作者自身代理案件的一點(diǎn)思路及感想出發(fā),探討律師起草問題清單過程中的一些注意事項(xiàng)以及有效提問的幾點(diǎn)小技巧,期望能對各位律師的工作有所幫助。

一、問題清單的作用及使用場景

1.第一份問題清單:案件評估階段,通過提問了解案件全貌、固定關(guān)鍵事實(shí)

律師在與當(dāng)事人初步溝通了解案情、研究案件材料后,必然會產(chǎn)生很多希望與當(dāng)事人進(jìn)一步了解、核實(shí)的問題。此時,一份問題清單可以幫助我們梳理思路、匯總問題。根據(jù)客戶性質(zhì)及案件難易程度的不同,問題清單的使用場景及方式也有所不同。對于當(dāng)事人有專業(yè)的法務(wù)對接人員,或者事實(shí)相對簡單、清晰的案件,可以直接將問題清單發(fā)送客戶,請客戶進(jìn)行書面回復(fù);而對于當(dāng)事人為自然人,或者事實(shí)較為復(fù)雜的案件,則建議將問題清單作為與客戶會談時的提綱使用,由律師對會談過程進(jìn)行記錄、整理后,再提請客戶進(jìn)行確認(rèn)。

此次提問后,律師應(yīng)當(dāng)對案件基本事實(shí)情況有了一個全面了解,并通過與客戶的溝通確認(rèn),將影響案件評判的關(guān)鍵事實(shí)固定下來,形成案件評估及后續(xù)代理工作的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。

2.第二份問題清單:案件代理階段,通過提問核實(shí)細(xì)節(jié)、引導(dǎo)當(dāng)事人補(bǔ)充挖掘新的事實(shí)及證據(jù)

隨著案件研究的不斷深入,律師對案件事實(shí)了解、掌握的深度及細(xì)致程度也會不斷加深。在此階段,律師需要不斷修改、擴(kuò)充第一份問題清單,進(jìn)一步與客戶補(bǔ)充核實(shí)事實(shí)細(xì)節(jié)。與此同時,律師也可以結(jié)合案件代理思路及訴訟策略,利用提問的機(jī)會引導(dǎo)當(dāng)事人進(jìn)一步挖掘?qū)υV訟有利的事實(shí)及補(bǔ)充證據(jù),并最終形成一份完備的事實(shí)問題清單。

3.第三份問題清單:庭前準(zhǔn)備階段,通過提問進(jìn)行庭審預(yù)演

在庭前準(zhǔn)備階段,律師一般需要與當(dāng)事人一道全面回顧事實(shí)細(xì)節(jié),確保此前的記錄準(zhǔn)確無誤,并最終形成一份完整、詳盡的事實(shí)問題清單。同時,律師也可以借助最后一份問題清單進(jìn)行庭前預(yù)演,確保在庭審時能夠快速、準(zhǔn)確地回應(yīng)法官可能提出的各類事實(shí)問題。

二、起草問題清單的基本原則

1.表達(dá)方式:宜簡潔明了,忌法言法語

問題清單的受眾多為案件的經(jīng)辦人員,大多數(shù)情況下可能并非專業(yè)的法律人士,因此,問題清單的表達(dá)方式應(yīng)當(dāng)簡潔明了、通俗易懂,盡量少使用法律專業(yè)術(shù)語,以便當(dāng)事人迅速理解并回憶相關(guān)事實(shí)情況,避免給當(dāng)事人造成額外的理解負(fù)擔(dān)。同時,律師尤其應(yīng)注意避免提出已經(jīng)帶有法律或價值判斷傾向的問題。例如,貴司在接受A公司擔(dān)保時,是否是善意債權(quán)人/是否盡到了應(yīng)盡的審核義務(wù)?該類問題應(yīng)留待律師后續(xù)給出專業(yè)意見,而非交由當(dāng)事人自行判斷。

2.提問方向:宜一知半解,忌全然無知

律師接觸的案件類型多樣,不可能在各個領(lǐng)域都成為專家。如果遇到全新領(lǐng)域的案件,律師應(yīng)結(jié)合案件材料,對案件涉及的行業(yè)概況、業(yè)務(wù)模式、交易結(jié)構(gòu)等進(jìn)行了解學(xué)習(xí),在此基礎(chǔ)上再有針對性的提出問題。對于案件涉及的專業(yè)領(lǐng)域事項(xiàng),可以請客戶提供支持、協(xié)助,但應(yīng)避免提出一些過于簡單的常識性問題,給客戶留下律師對該行業(yè)一無所知的印象。

3.提問范圍:宜事無巨細(xì),忌掛一漏萬

律師掌握事實(shí)情況的準(zhǔn)確、詳盡程度直接決定了案件評估的準(zhǔn)確度。因此,律師應(yīng)盡可能事無巨細(xì)地向當(dāng)事人詢問案件情況。這一工作可能會在前期耗費(fèi)律師大量的時間及精力,但能夠有效地提高案件評估的準(zhǔn)確率,幫助律師固定案件基本事實(shí),避免后續(xù)頻繁與當(dāng)事人補(bǔ)充核實(shí)案件情況,也能夠降低簽約后續(xù)發(fā)現(xiàn)能夠推翻此前判斷、顛覆性地新事實(shí)的風(fēng)險。此外,借助該環(huán)節(jié),律師也可以很好地向當(dāng)事人展示其嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)致、盡責(zé)的專業(yè)形象,進(jìn)一步加深當(dāng)事人對律師的信任。

4.文件結(jié)構(gòu):宜適當(dāng)梳理,忌一盤散沙

在列舉完想要詢問的問題后,建議對有關(guān)問題進(jìn)行適當(dāng)歸類、梳理,避免思路過于跳躍、零散。例如,就一宗供用氣合同糾紛案,我們按照想要了解的事實(shí)以及雙方之間主要爭議的問題,將所提問題歸為了協(xié)議簽訂、履行及結(jié)算情況,以及氣體計量計價涉及的專業(yè)技術(shù)問題幾大板塊,客戶則組織了簽約談判的經(jīng)辦人員、財務(wù)人員以及生產(chǎn)部、技術(shù)部的工作人員分別回應(yīng)了我們提出的問題。在具體的提問板塊之下,則按照問題之間的遞進(jìn)關(guān)系,或者時間順序等簡單排序即可。

三、提問小技巧

1.問題只有一句話

好的提問必須足夠簡短且能抓住事物的本質(zhì)。律師提出的任何問題都應(yīng)該控制在一句話以內(nèi),如果一個問題尚且需要大段文字去描述或者定義,要么說明律師自己也沒太想清楚提出這一問題的用意,當(dāng)然也就更不可能指望據(jù)此得到想要的答案;要么說明該問題本身涵蓋的信息或內(nèi)容過多,需要進(jìn)一步梳理、拆分。沒有什么問題是一句話解決不了的,如果有,那就多提幾個問題。

2.闡述式提問

由于律師需要事無巨細(xì)地了解案件事實(shí),提出的問題既有可能源于當(dāng)事人此前介紹的不夠具體、準(zhǔn)確的方面,也有可能是在案件材料中發(fā)現(xiàn)的疑問,或者是基于法律分析、判斷希望了解的方面,而當(dāng)事人此前并未過多關(guān)注。既然問題清單瑣碎的特性難以避免,不妨多采用闡述式的提問方式,在拋出問題前簡要說明提出該問題的原因,例如問題的線索來源、我們對此產(chǎn)生疑問的原因、該問題與案件爭議的關(guān)系等。

例如,“根據(jù)《X協(xié)議》的約定,雙方約定的付款方式為先開票后付款,但轉(zhuǎn)賬憑證及發(fā)票顯示,實(shí)際開票時間在付款半年后,雙方未按照約定方式開票付款的原因是什么?”類似的闡述式提問可以很好地幫助客戶定位案件材料、了解律師提問意圖,避免客戶在看到問題時產(chǎn)生莫名和突兀之感。

3.閉合式提問

“開放式提問”和“閉合式提問”是最為常見的提問方法論。前者的提問方式較為寬泛,給答題人留有充分的自由回答余地;而后者的提問方式比較具體,答案范圍也比較局限。在案件接洽初期,律師可以適當(dāng)?shù)靥岢鲩_放或半開放類的問題,引導(dǎo)當(dāng)事人對案件做一個概括介紹。在對案件有了基本了解后,律師起草的問題清單則一般應(yīng)以閉合式或半閉合式提問為主,是非題、選擇題優(yōu)于問答題,閉合式問答題優(yōu)于開放式問答題。

例如,在涉及“表見代理”問題的案件中,如果只是泛泛詢問客戶案涉交易的簽約經(jīng)過,雖然問題本身并無錯漏,但當(dāng)事人受專業(yè)背景所限,其關(guān)注問題的重點(diǎn)可能與律師并不相同,在陳述事實(shí)時也可能不夠周延、描述不夠準(zhǔn)確,很多時候可能沒辦法一次性回答出律師想要的答案。

這種情況下,不妨嘗試將上述問題進(jìn)一步拆分,例如:案涉交易雙方各自有哪些經(jīng)辦人員、這些經(jīng)辦人員的具體職務(wù)分別是什么、對方是否向貴司提供了介紹信、名片等身份證明文件、簽約場地在何處、簽約時雙方是否都有經(jīng)辦人員在場、雙方的簽字代表分別是誰、此前是否還有類似交易、交易模式及經(jīng)辦人員身份是否都與本案相同等等。與拆分前的問題相比,這些問題更能有效地引導(dǎo)當(dāng)事人的思考及回答方向,幫助律師更加順利地獲取想了解的信息。

4.質(zhì)疑式提問

質(zhì)疑式提問是以對抗的方式發(fā)掘事實(shí)真相、找尋問題癥結(jié)的提問方式。在美劇中,我們經(jīng)常可以看到律師在法庭上通過一系列有技巧地提問,找出證人證言中的漏洞,一舉擊破對己方不利證詞的精彩場景。但在與客戶溝通交流案情的過程中,使用質(zhì)疑式提問方式需要特別注意方式方法,避免引起客戶與律師之間的敵對與不信任情緒。

例如,對于客戶已經(jīng)明確給出回答的問題,有時律師可能仍然心存疑慮,但不建議采取就同一問題反復(fù)提問、直接要求客戶確認(rèn)其陳述屬實(shí),或?qū)蛻舻幕卮鹛岢鲑|(zhì)疑等過于激烈的提問方式。此時不妨轉(zhuǎn)變提問思路,如果客戶的回答與現(xiàn)有證據(jù)材料矛盾,可委婉地提示客戶注意,提請其做進(jìn)一步解釋;也可繼續(xù)按照客戶的思路提問,在追問的過程中引導(dǎo)客戶注意到其回答的矛盾和不合邏輯之處。借此機(jī)會,律師可適時提出針對該不利事項(xiàng)可能的應(yīng)對思路,引導(dǎo)當(dāng)事人放下戒備,建立與當(dāng)事人之間的信任關(guān)系。

5.復(fù)述與詮釋

當(dāng)所提問題涉及關(guān)鍵事實(shí),或者律師不熟悉的專業(yè)領(lǐng)域時,可適時地復(fù)述總結(jié)當(dāng)事人的回復(fù),或者按照自己的理解對當(dāng)事人的表述進(jìn)行重新詮釋,以此加深印象,確認(rèn)當(dāng)事人期望表達(dá)與傳遞的信息已被律師準(zhǔn)確無誤地接收與理解。

提問不難,但提出一個好的問題卻并不容易。一份簡單的問題清單,在考驗(yàn)律師溝通表達(dá)能力的同時,也能夠直接反映出律師對案件研究的細(xì)致程度、敏銳度,以及提煉、把握關(guān)鍵事實(shí)的能力。謹(jǐn)以此文記錄一點(diǎn)簡單的思考,也期待各位同仁不吝提出寶貴意見。

“辦案手記”欄目由楊駿嘯律師主持,戰(zhàn)斗在辦案一線的天同律師們將在此和大家分享一些日常工作中點(diǎn)滴形成的思考。如您對“辦案手記欄目有任何想法、意見、建議,歡迎留言告訴我們

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