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剛剛在瀏覽視野論壇，發(fā)現(xiàn)稅務(wù)老兵在做關(guān)于接受虛開發(fā)票的處罰調(diào)研，討論怎么樣處罰是合理的。就好像說對(duì)一個(gè)犯人說，你已經(jīng)犯罪了，你覺得怎么樣處理你你才會(huì)舒服呢？是鞭打，還是杖罰？對(duì)于稅務(wù)老兵的科學(xué)做稅、民意管稅的民主做法，非常贊同。本人今天在這里想討論的是，我們犯的罪到底是啥？判定我們犯罪的依據(jù)是啥？

一、虛開發(fā)票定義及簡(jiǎn)析：

根據(jù)最新修訂的《發(fā)票管理辦法》第二十二條規(guī)定，虛開發(fā)票行為有三種：

（一）為他人、為自己開具與實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；（自己動(dòng)手,）　

（二）讓他人為自己開具與實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；(自己動(dòng)口但不動(dòng)手，唆使別人)

（三）介紹他人開具與實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票。(拉嫖客的干活)

這個(gè)解釋在2011年以前是沒有的，追根溯源，還得從最高人民法院印發(fā)關(guān)于適用《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》的若干問題的解釋（下簡(jiǎn)稱
法發(fā)30號(hào)）解釋的“虛開增值稅專用發(fā)票”含義說起。法發(fā)30號(hào)解釋，具有下列行為之一的，屬于“虛開增值稅專用發(fā)票”：

（1）沒有貨物購(gòu)銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票；（空中三萬(wàn)尺上，自己動(dòng)手+動(dòng)口唆使+拉嫖客）

（2）有貨物購(gòu)銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票；（稍微接點(diǎn)地氣，自己動(dòng)手+動(dòng)口唆使+拉嫖客）

（3）進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。（地面上，動(dòng)口唆使）

二、接受虛開發(fā)票的認(rèn)定

前面簡(jiǎn)單的略述稅法有關(guān)“虛開發(fā)票”及“虛開增值稅專用發(fā)票”的定義，下面再說說接受虛開發(fā)票的認(rèn)定。因?yàn)槟壳俺雠_(tái)的法規(guī)大部分都是涉及增值稅及增值稅抵扣憑證的，故下面我將重點(diǎn)講述增值稅專用發(fā)票及增值稅扣稅憑證（運(yùn)費(fèi)發(fā)票）

根據(jù)現(xiàn)行的稅法規(guī)定我的理解可分為兩類，一類是“惡意接受虛開發(fā)票”，一類是“善意取得虛開發(fā)票”。“惡意接受虛開發(fā)票”又分為兩種，一種是動(dòng)口唆使他人為自己開具的行為，另外一種是明知他人是虛開也接受的行為?！吧埔馊〉锰撻_發(fā)票”是指購(gòu)貨方與銷售方存在真實(shí)交易，且購(gòu)貨方不知取得的發(fā)票是以非法手段獲得的。（借鑒國(guó)稅發(fā)[2000]187號(hào)善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票規(guī)定）。

判定惡意或者善意的標(biāo)準(zhǔn)，法律規(guī)范有哪些呢？而在實(shí)務(wù)中行為操作又是怎樣呢？

稅法規(guī)定的惡意標(biāo)準(zhǔn)：在貨物交易中，購(gòu)貨方從銷售方取得第三方開具的專用發(fā)票，或者從銷貨地以外的地區(qū)取得專用發(fā)票，向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)抵扣稅款或者申請(qǐng)出口退稅的，應(yīng)當(dāng)按偷稅、騙取出口退稅處理（國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知國(guó)稅發(fā)[1997]134號(hào)）

隨后，國(guó)稅總局再次發(fā)文明確《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》的補(bǔ)充通知國(guó)稅發(fā)[2000]182號(hào)：有下列情形之一的，無論購(gòu)貨方(受票方)與銷售方是否進(jìn)行了實(shí)際的交易，增值稅專用發(fā)票所注明的數(shù)量、金額與實(shí)際交易是否相符，購(gòu)貨方向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)抵扣進(jìn)項(xiàng)稅款或者出口退稅的，對(duì)其均應(yīng)按偷稅或者騙取出口退稅處理：

（1）購(gòu)貨方取得的增值稅專用發(fā)票所注明的銷售方名稱、印章與其進(jìn)行實(shí)際交易的銷售方不符的，即134號(hào)文件第二條規(guī)定的“購(gòu)貨方從銷售方取得第三方開具的專用發(fā)票”的情況。

（2）購(gòu)貨方取得的增值稅專用發(fā)票為銷售方所在省(自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市)以外地區(qū)的，即134號(hào)文件第二條規(guī)定的“從銷貨地以外的地區(qū)取得專用發(fā)票”的情況。

善意標(biāo)準(zhǔn)：稅法沒有特別明確，本人引用一位國(guó)稅總局發(fā)言人的闡述：（http://news.sina.com.cn/c/167450.），其實(shí)也是由惡意標(biāo)準(zhǔn)推斷出來的。第一，購(gòu)貨方必須自始至終不知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的；第二，購(gòu)貨方取得專用發(fā)票是為了實(shí)現(xiàn)良好、合法的目的，即依法抵扣進(jìn)項(xiàng)稅款或者獲得出口退稅。第三，只要購(gòu)貨方與銷售方進(jìn)行了真實(shí)的交易，銷售方提供的是其所在省、自治區(qū)、直轄市或者計(jì)劃單列市的專用發(fā)票，專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅款等全部?jī)?nèi)容與實(shí)際相符，且沒有證據(jù)表明購(gòu)貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的，稅務(wù)機(jī)關(guān)就按照“善意”推斷。

那么，下面我們來看看實(shí)際操作吧。

案例一：善意接受運(yùn)輸發(fā)票

某大型生產(chǎn)企業(yè)A ,自2005年開始與當(dāng)?shù)匚锪鬟\(yùn)輸商B簽訂運(yùn)輸合作協(xié)議，A選擇B做唯一物流供應(yīng)商， B在當(dāng)?shù)刈畲蟮奈锪鬟\(yùn)輸商，年收入額超過10億元，且掌握的物流資源非常多。合作協(xié)議約定A的貨物運(yùn)輸全部由B承運(yùn)，運(yùn)輸費(fèi)用由A通過銀行轉(zhuǎn)賬形式支付給B，運(yùn)輸發(fā)票由B開具給A ，A在取得以上發(fā)票的當(dāng)月均已入賬、申報(bào)抵扣。2011年4月，當(dāng)?shù)鼗榫纸訃?guó)稅總局稽查局要求對(duì)A 發(fā)出協(xié)查通知，要求提供所有與B交易涉及的合同（協(xié)議）、發(fā)票及抵扣聯(lián)，記賬憑證、付款憑證及付款水單。2011年9月，當(dāng)?shù)鼗榫滞ㄖ?/font>B自身沒有運(yùn)輸能力，所有開具的發(fā)票均被定性為虛開發(fā)票，法定代表人已被移交公安機(jī)關(guān)立案，因此A以上取得的運(yùn)輸發(fā)票全部是善意接受虛開發(fā)票，要求A對(duì)以上已經(jīng)申報(bào)抵扣的進(jìn)項(xiàng)稅全部轉(zhuǎn)出、補(bǔ)交并加收滯納金。

在此例中，A在提交證據(jù)上表面上“勞務(wù)流、發(fā)票流、資金流”已經(jīng)完全一致，且自己的運(yùn)輸需求和接受的運(yùn)輸服務(wù)都是真實(shí)發(fā)生的，B開具的發(fā)票又都是從稅務(wù)局申購(gòu)的，A明顯的不知道B會(huì)是虛開的（虛構(gòu)自身運(yùn)輸能力），所以是善意取得虛開發(fā)票行為。

但是如果A明知道B是虛開發(fā)票的單位，合伙做成
“勞務(wù)流、發(fā)票流、資金流”完全一致的假象，而且A否認(rèn)自己知情，那么稅務(wù)局會(huì)怎么判定呢？

案例二：廣州國(guó)稅的增值稅專用發(fā)票稽查中“非善意接受虛開發(fā)票”的界定案例（http://portal.gd-n-tax.gov.cn/admin/site/site/portal/gz/liwan/liwan_content.jsp?ContentId=60156）

某空壓氣動(dòng)供應(yīng)站是廣州市天河區(qū)國(guó)家稅務(wù)局經(jīng)管的一戶企業(yè)，是增值稅一般納稅人。2001年3月，廣州市天河區(qū)國(guó)家稅務(wù)局在對(duì)該站開展稅務(wù)檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)，該站接受了廣州市某貿(mào)易有限公司1999年8月至2000年2月開具的7份增值稅專用發(fā)票及廣州市某電子有限公司1999年4月至7月開具的5份增值稅專用發(fā)票，共涉及金額637，419.17元，進(jìn)項(xiàng)稅額108，361.25元，價(jià)稅合計(jì)745，780.42元。上述發(fā)票涉及的進(jìn)項(xiàng)稅額，該站已分別于各期申報(bào)抵扣。經(jīng)廣州市國(guó)家稅務(wù)局稽查局證實(shí)，上述發(fā)票屬虛開的增值稅專用發(fā)票。經(jīng)檢查，發(fā)現(xiàn)該站的材料入庫(kù)單證齊全、貨款支付記錄完整。除號(hào)碼為00638973的1份發(fā)票涉及的貨款以現(xiàn)金支付外，其余發(fā)票涉及的貨款均以支票支付給了開票方。支票存根反映：收款方與發(fā)票的開票方一致?；槿藛T于是前往有關(guān)銀行調(diào)查取證。結(jié)果發(fā)現(xiàn)，以支票支付的貨款，實(shí)際上是直接支付給了非開票方廣州市東山區(qū)某酒類有限公司和廣州市黃埔區(qū)某裝飾家私建材工程有限公司。所謂“直接支付”，是指支票“收款人”欄所填寫的名稱即是收款方名稱，支票未經(jīng)背書。該站稱，交付支票時(shí)，應(yīng)開票方的要求，支票沒有填寫“收款人”欄。據(jù)此，在查清事實(shí)、取得確鑿證據(jù)的基礎(chǔ)上，稅務(wù)機(jī)關(guān)依據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》（1993年1月1日起施行）第四十條和《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)增值稅征收管理若干問題的通知》（國(guó)稅發(fā)[1995]192號(hào)）第二條的規(guī)定，對(duì)該站接受虛開發(fā)票的行為作出了補(bǔ)繳稅款的處理決定，并認(rèn)定該站除00638973號(hào)發(fā)票外，接受上述其他發(fā)票的行為是“非善意接受虛開發(fā)票”的行為，屬于偷稅行為。在履行了法定的告知程序并舉行了聽證會(huì)后，廣州市國(guó)家稅務(wù)局稽查局對(duì)該站的偷稅行為處以少繳稅款1倍的罰款。該站收到處罰決定書后，向廣州市國(guó)家稅務(wù)局提交了《復(fù)議申請(qǐng)報(bào)告》，在報(bào)告中以“在付款時(shí)對(duì)支付的支票沒有寫明抬頭”、“因我公司不是主觀意識(shí)有意違法”為由，要求免于罰款。鑒于該站申請(qǐng)免罰的理由缺乏相關(guān)法律規(guī)定的支持，廣州市國(guó)家稅務(wù)局作出復(fù)議決定：維持原《稅務(wù)處理決定書》和《稅務(wù)行政處罰決定書》對(duì)該站所作出的處理、處罰決定。

在上例描述中，廣州市國(guó)稅局稽查局沒有證據(jù)證明廣州市某貿(mào)易有限公司及某電子有限公司不是該供應(yīng)站的實(shí)際銷售方，該供應(yīng)站取得的發(fā)票肯定也不是銷售方所在省市以外地區(qū)的，但依然被判定為“非善意接受虛開發(fā)票”。其主要依據(jù)就是：以支票支付的貨款，實(shí)際上是直接支付給了非開票方廣州市東山區(qū)某酒類有限公司和廣州市黃埔區(qū)某裝飾家私建材工程有限公司。也就是說資金流和票流不一致，是廣州國(guó)稅稽查局判定“非善意接受虛開發(fā)票”的唯一標(biāo)準(zhǔn)，也不管開具發(fā)票的一方（廣州市某貿(mào)易有限公司及某電子有限公司）是否真的有這些貨物出售，也不管該企業(yè)是否是真的遺漏填寫支票抬頭。

但是，廣州市國(guó)稅局這種僅根據(jù)資金流和票流不一致判別為企業(yè)非善意接受虛開發(fā)票的做法（根據(jù)案例表述是這個(gè)意思），合理與否？本人認(rèn)為有待商榷，特以商品采購(gòu)中的代購(gòu)行為佐證。

《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于增值稅、營(yíng)業(yè)稅若干政策法規(guī)的通知》財(cái)稅字[1994]26號(hào)中規(guī)定：關(guān)于代購(gòu)貨物征稅問題代購(gòu)貨物行為，從同時(shí)具備以下條件的，不征收增值稅，不同時(shí)具備以下條件的，無論會(huì)計(jì)制度法規(guī)如何核算，均征收增值稅。（一）受托方不墊付資金；（二）銷貨方將發(fā)票開具給委托方，并由受托方將該項(xiàng)發(fā)票轉(zhuǎn)交給委托方；（三）受托方按銷售方實(shí)際收取的銷售額和增值稅額（如系代理進(jìn)口貨物則為海關(guān)代征的增值稅額）與委托方結(jié)算貨款，并另外收取手續(xù)費(fèi)。

這個(gè)規(guī)定是區(qū)分代購(gòu)行為征收增值稅或征收營(yíng)業(yè)稅的。但是在征收營(yíng)業(yè)稅的代購(gòu)行為中（嚴(yán)格執(zhí)行稅法規(guī)定的行為），委托方是貨物實(shí)際采購(gòu)方，需進(jìn)行增值稅進(jìn)項(xiàng)抵扣，但貨款是支付給受托方（代購(gòu)人）的，發(fā)票是銷售方開具的，明顯表現(xiàn)為資金流與發(fā)票流不一致。那稅務(wù)局是不是就可以認(rèn)定非善意接受虛開發(fā)票呢？我的答案是否定的，但是，有的稅務(wù)局還真的就是這么認(rèn)定的。讓企業(yè)該怎么活呢？

通過以上分析可以看出，在實(shí)務(wù)操作中，國(guó)稅總局稅務(wù)法規(guī)的規(guī)定與基層稽查人員的執(zhí)行往往存在很大的差異。而這個(gè)差異性，給我們企業(yè)稅務(wù)管理人員帶來了很大的風(fēng)險(xiǎn)，我們不知道該遵從什么樣的標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)管理，不知道怎么樣遵從才能避免企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)。

三、企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)

（一）惡意接受虛開發(fā)票：

后果：偷稅，已經(jīng)抵扣，已經(jīng)退稅，需要補(bǔ)交稅款并處5倍罰款。達(dá)到金額的移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。金額足夠大的，個(gè)人死刑。企業(yè)所得稅不能扣除。

依據(jù)：《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》國(guó)稅發(fā)[1997]134號(hào)

《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于認(rèn)真做好2011年打擊發(fā)票違法犯罪活動(dòng)工作的通知》國(guó)稅發(fā)（2011）25號(hào)

應(yīng)對(duì)：-1）主觀上杜絕違法亂紀(jì)行為，捍衛(wèi)國(guó)家法律尊嚴(yán)，掉腦袋的的事情只有傻瓜去干

2）客觀上盡量做到三流一致。如果是代理采購(gòu)或者其他代理勞務(wù)業(yè)務(wù)，盡量簽訂職責(zé)劃分清晰的代理協(xié)議。

（二）善意接受虛開發(fā)票

后果：不以偷稅或者騙取出口退稅論處。不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅款或者不予出口、退稅；購(gòu)貨方已經(jīng)抵扣的進(jìn)項(xiàng)稅款或者取得的出口退稅，應(yīng)依法追繳。企業(yè)所得稅不能扣除（或有可能，有的地方給扣，有的不給扣）

依據(jù)：《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》國(guó)稅發(fā)[2000]187號(hào)

應(yīng)對(duì)：？？？?。?！交易方背景調(diào)查，有無資產(chǎn)？有無實(shí)貨銷售？有無運(yùn)輸能力？（暈，這業(yè)務(wù)還能開展下去嗎？成本到底要多高??？）