文 | 劉乃進(jìn)私募團(tuán)隊
微信 | naijin0001
2018年5月16日,國資委、財政部和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布了《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》(國資委 財政部 證監(jiān)會令第36號,下稱“36號令”),對上市公司國有股權(quán)變動相關(guān)監(jiān)管規(guī)則進(jìn)行整合集中及補(bǔ)充完善。自此,國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份形成了較為統(tǒng)一的規(guī)范;而在此之前,相關(guān)規(guī)定則較為散見。
筆者主要基于36號令的相關(guān)規(guī)定行文。為疑釋起見,36號令不適用于金融、文化類上市公司國有控股權(quán)轉(zhuǎn)移,不適用于國有或國有控股的專門從事證券業(yè)務(wù)的證券公司及基金管理公司轉(zhuǎn)讓、受讓上市公司股份,前述情形均按照相關(guān)規(guī)定辦理。
本文所稱的國有股東是指證券賬戶標(biāo)注“SS”的下述企業(yè)和單位:(1)政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、境內(nèi)國有獨(dú)資或全資企業(yè);(2)前述“(1)”中所述單位或企業(yè)獨(dú)家持股比例超過50%,或合計持股比例超過50%,且其中之一為第一大股東的境內(nèi)企業(yè);(3)前述“2”中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內(nèi)獨(dú)資或全資企業(yè)。
本文所稱的上市公司國有股權(quán)控股權(quán)轉(zhuǎn)移,是指上市公司國有股東通過包括但不限于“通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓、公開征集轉(zhuǎn)讓、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓、無償劃轉(zhuǎn)、間接轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債”在內(nèi)的方式實(shí)現(xiàn)國有股權(quán)持有主體、數(shù)量或比例發(fā)生變化,且前述情況引起上市公司控股股東及/或?qū)嶋H控制人地位發(fā)生變更。
一、主要法律規(guī)定
上市公司國有控股權(quán)轉(zhuǎn)移的上述途徑中,公開征集轉(zhuǎn)讓和非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓均屬于協(xié)議轉(zhuǎn)讓的范疇,其二者是實(shí)現(xiàn)上市公司國有控股權(quán)轉(zhuǎn)移的兩種很常見的操作方式。筆者對調(diào)整國有股東轉(zhuǎn)讓其所持上市公司股份所適用的主要法律規(guī)定進(jìn)行了梳理,詳請參見下表:
主要規(guī)定
名稱
頒布部門
備注
法律
《企業(yè)國有資產(chǎn)法》
于2009年5月1日起施行。
行政法規(guī)
《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》
國務(wù)院
于2003年5月27日施行,于2011年1月28日修訂。
《國有資產(chǎn)評估管理辦法》
國務(wù)院
1991年11月16日起施行
部門規(guī)章
《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》
國資委、財政部、證監(jiān)會
于2018年月日起施行
《上市公司收購管理辦法》
證監(jiān)會
于2014年修訂
《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》
證監(jiān)會
于2017年5月26日發(fā)布,自發(fā)布之日起施行
《上市公司信息披露管理辦法》
證監(jiān)會
自2007年1月30日起施行
《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》(國資委 證監(jiān)會令第19號)
國資委、證監(jiān)會
已失效/廢止
《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定》
國資委
已失效/廢止
其他規(guī)定
《上市公司流通協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理暫行規(guī)則》
上交所、深交所、結(jié)算公司
于2006年8月14日發(fā)布
《上海證券交易所上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理指引》
上交所
于2018年1月26日發(fā)布
《深圳證券交易所上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理指引》
深交所
于2016年11月4日發(fā)布
《上市公司流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)常見問題解答(一至四)》
深交所
于2016年11月12日發(fā)布
《中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司上海分公司營業(yè)大廳業(yè)務(wù)指南》(4、上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù))
上海結(jié)算分公司
于2017年8月31日發(fā)布
《中國結(jié)算深圳分公司證券非交易過戶業(yè)務(wù)指南》(第三章)
深圳結(jié)算分公司
于2017年8月31日發(fā)布
上市公司籌劃重大事項停復(fù)牌業(yè)務(wù)指引
上交所
于2016年5月27日發(fā)布
《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實(shí)施細(xì)則》
上交所
于2017年5月27日發(fā)布
《深圳證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實(shí)施細(xì)則》
深交所
于2017年5月27日發(fā)布
《關(guān)于就<深圳證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實(shí)施細(xì)則>有關(guān)事項答投資者問(二)》
深交所
于2018年1月12日發(fā)布
二、兩種協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的區(qū)別
承前所述,協(xié)議轉(zhuǎn)讓包括公開征集轉(zhuǎn)讓和非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓兩種方式。公開征集轉(zhuǎn)讓是指國有股東依法公開披露信息,征集受讓方轉(zhuǎn)讓上市公司股份的行為。非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指不公開征集受讓方,通過直接簽訂協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份的行為。其二者的區(qū)別主要體現(xiàn)在如下方面:
公開征集轉(zhuǎn)讓
非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓
適用情形
一般情形
適用于下述特定情形,包括:(1)上市公司連續(xù)兩年虧損并存在退市風(fēng)險或嚴(yán)重財務(wù)危機(jī),受讓方提出重大資產(chǎn)重組計劃及具體時間表的;(2)企業(yè)主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域,主要承擔(dān)重大專項任務(wù),對受讓方有特殊要求的;(3)為實(shí)施國有資源整合或資產(chǎn)重組,在國有股東、潛在國有股東(經(jīng)本次國有資源整合或資產(chǎn)重組后成為上市公司國有股東的,以下統(tǒng)稱國有股東)之間轉(zhuǎn)讓的;(4)上市公司回購股份涉及國有股東所持股份的;(5)國有股東因接受要約收購方式轉(zhuǎn)讓其所持上市公司股份的;(6)國有股東因解散、破產(chǎn)、減資、被依法責(zé)令關(guān)閉等原因轉(zhuǎn)讓其所持上市公司股份的;(7)國有股東以所持上市公司股份出資的。
定價原則
國有股東公開征集轉(zhuǎn)讓上市公司股份的價格不得低于下列兩者之中的較高者:(1)提示性公告日前30個交易日的每日加權(quán)平均價格的算術(shù)平均值;(2)最近一個會計年度上市公司經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值。
通常情形下不得低于“提示性公告日前30個交易日的每日加權(quán)平均價格的算術(shù)平均值”和“最近一個會計年度上市公司經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值”兩者中的較高者,但如下情形可以:(1)國有股東為實(shí)施資源整合或重組上市公司,并在其所持上市公司股份轉(zhuǎn)讓完成后全部回購上市公司主業(yè)資產(chǎn)的,股份轉(zhuǎn)讓價格由國有股東根據(jù)中介機(jī)構(gòu)出具的該上市公司股票價格的合理估值結(jié)果確定;(2)為實(shí)施國有資源整合或資產(chǎn)重組,在國有股東之間轉(zhuǎn)讓且上市公司中的國有權(quán)益并不因此減少的,股份轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)當(dāng)根據(jù)上市公司股票的每股凈資產(chǎn)值、凈資產(chǎn)收益率、合理的市盈率等因素合理確定。
是否需要經(jīng)過評估
不存在效力性強(qiáng)制性規(guī)定
特定情形下需要評估,比如:國有股東為實(shí)施資源整合或重組上市公司,并在其所持上市公司股份轉(zhuǎn)讓完成后全部回購上市公司主業(yè)資產(chǎn)時。
是否需要經(jīng)過公開征集程序
需要
不需要,轉(zhuǎn)受讓雙方可直接簽署《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》
三、關(guān)鍵步驟和操作流程
(一)流程圖
根據(jù)36號令及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,結(jié)合類似項目的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗,筆者對采取公開征集的方式轉(zhuǎn)讓上市公司股份所涉關(guān)鍵環(huán)節(jié)進(jìn)行了梳理,并繪制了操作流程圖。過程中,為繪制方便,筆者假定受讓方也系36號令下的國有企業(yè):
鑒于非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓不需要進(jìn)行公開征集程序,故采取非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓上市股份時,需刪除“公開征集環(huán)節(jié)”相關(guān)處內(nèi)容。另為疑釋起見,上述流程圖不適用于構(gòu)成要求收購的情形,要約收購的具體流程需根據(jù)《上市公司收購管理辦法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
(二)要點(diǎn)分析
1、關(guān)于國資審批權(quán)限
36號令對國有股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份所涉國資審批權(quán)限作出了明確規(guī)定,相關(guān)條款包括:
第6條規(guī)定,“上市公司國有股權(quán)變動的監(jiān)督管理由省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報經(jīng)省級人民政府同意,可以將地市級以下有關(guān)上市公司國有股權(quán)變動的監(jiān)督管理交由地市級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)需建立相應(yīng)的監(jiān)督檢查工作機(jī)制。”
第7條規(guī)定,“國家出資企業(yè)負(fù)責(zé)管理以下事項:(1)國有股東通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份,未達(dá)到本辦法第十二條規(guī)定的比例或數(shù)量的事項;(2)國有股東所持上市公司股份在本企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行的無償劃轉(zhuǎn)、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓事項;(3)國有控股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券及所控股上市公司發(fā)行證券,未導(dǎo)致其持股比例低于合理持股比例的事項;國有參股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券事項;(4)國有股東通過證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、認(rèn)購上市公司發(fā)行股票等未導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的事項;(5)國有股東與所控股上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組,不屬于中國證監(jiān)會規(guī)定的重大資產(chǎn)重組范圍的事項。”
第11條規(guī)定,“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)通過上市公司國有股權(quán)管理信息系統(tǒng)(以下簡稱管理信息系統(tǒng))對上市公司國有股權(quán)變動實(shí)施統(tǒng)一監(jiān)管。國家出資企業(yè)應(yīng)通過管理信息系統(tǒng),及時、完整、準(zhǔn)確將所持上市公司股份變動情況報送國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。其中,按照本辦法規(guī)定由國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)的變動事項須通過管理信息系統(tǒng)作備案管理,并取得統(tǒng)一編號的備案表。”
第24條和第31條規(guī)定,“國有股東與受讓方簽訂協(xié)議后,屬于本辦法第7條規(guī)定情形的,由國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn),其他情形由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)?!?div style="height:15px;">
據(jù)上述規(guī)定,我們可以看出:對于地方上市公司國有股權(quán)管理事項,將全部交由地方國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé);對于以國家出資企業(yè)監(jiān)管為主導(dǎo),由國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)的變動事項須通過上市公司國有股權(quán)管理信息系統(tǒng)作備案管理,并取得統(tǒng)一編號的備案表。
《上市公司籌劃重大事項停復(fù)牌業(yè)務(wù)指引》規(guī)定,“上市公司籌劃控制權(quán)變更等重大事項,原則上應(yīng)當(dāng)分階段披露。確需申請停牌的,應(yīng)當(dāng)披露停牌原因和籌劃事項的具體類型。停牌時間原則上不得超過5個交易日,公司籌劃事項依法須經(jīng)事前審批或?qū)僦卮鬅o先例的除外?!?div style="height:15px;">