文 | 劉乃進(jìn)私募團(tuán)隊
微信 | naijin0001
2018年5月16日，國資委、財政部和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布了《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》（國資委 財政部 證監(jiān)會令第36號，下稱“36號令”），對上市公司國有股權(quán)變動相關(guān)監(jiān)管規(guī)則進(jìn)行整合集中及補(bǔ)充完善。自此，國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份形成了較為統(tǒng)一的規(guī)范；而在此之前，相關(guān)規(guī)定則較為散見。
筆者主要基于36號令的相關(guān)規(guī)定行文。為疑釋起見，36號令不適用于金融、文化類上市公司國有控股權(quán)轉(zhuǎn)移，不適用于國有或國有控股的專門從事證券業(yè)務(wù)的證券公司及基金管理公司轉(zhuǎn)讓、受讓上市公司股份，前述情形均按照相關(guān)規(guī)定辦理。
本文所稱的國有股東是指證券賬戶標(biāo)注“SS”的下述企業(yè)和單位：（1）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、境內(nèi)國有獨(dú)資或全資企業(yè)；（2）前述“（1）”中所述單位或企業(yè)獨(dú)家持股比例超過50%，或合計持股比例超過50%，且其中之一為第一大股東的境內(nèi)企業(yè)；（3）前述“2”中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內(nèi)獨(dú)資或全資企業(yè)。
本文所稱的上市公司國有股權(quán)控股權(quán)轉(zhuǎn)移，是指上市公司國有股東通過包括但不限于“通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓、公開征集轉(zhuǎn)讓、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓、無償劃轉(zhuǎn)、間接轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債”在內(nèi)的方式實(shí)現(xiàn)國有股權(quán)持有主體、數(shù)量或比例發(fā)生變化，且前述情況引起上市公司控股股東及／或?qū)嶋H控制人地位發(fā)生變更。
一、主要法律規(guī)定
上市公司國有控股權(quán)轉(zhuǎn)移的上述途徑中，公開征集轉(zhuǎn)讓和非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓均屬于協(xié)議轉(zhuǎn)讓的范疇，其二者是實(shí)現(xiàn)上市公司國有控股權(quán)轉(zhuǎn)移的兩種很常見的操作方式。筆者對調(diào)整國有股東轉(zhuǎn)讓其所持上市公司股份所適用的主要法律規(guī)定進(jìn)行了梳理，詳請參見下表：
主要規(guī)定
名稱
頒布部門
備注
法律
《企業(yè)國有資產(chǎn)法》
于2009年5月1日起施行。
行政法規(guī)
《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》
國務(wù)院
于2003年5月27日施行，于2011年1月28日修訂。
《國有資產(chǎn)評估管理辦法》
國務(wù)院
1991年11月16日起施行
部門規(guī)章
《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》
國資委、財政部、證監(jiān)會
于2018年月日起施行
《上市公司收購管理辦法》
證監(jiān)會
于2014年修訂
《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》
證監(jiān)會
于2017年5月26日發(fā)布，自發(fā)布之日起施行
《上市公司信息披露管理辦法》
證監(jiān)會
自2007年1月30日起施行
《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》（國資委 證監(jiān)會令第19號）
國資委、證監(jiān)會
已失效／廢止
《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定》
國資委
已失效／廢止
其他規(guī)定
《上市公司流通協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理暫行規(guī)則》
上交所、深交所、結(jié)算公司
于2006年8月14日發(fā)布
《上海證券交易所上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理指引》
上交所
于2018年1月26日發(fā)布
《深圳證券交易所上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理指引》
深交所
于2016年11月4日發(fā)布
《上市公司流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)常見問題解答（一至四）》
深交所
于2016年11月12日發(fā)布
《中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司上海分公司營業(yè)大廳業(yè)務(wù)指南》（4、上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)）
上海結(jié)算分公司
于2017年8月31日發(fā)布
《中國結(jié)算深圳分公司證券非交易過戶業(yè)務(wù)指南》（第三章）
深圳結(jié)算分公司
于2017年8月31日發(fā)布
上市公司籌劃重大事項停復(fù)牌業(yè)務(wù)指引
上交所
于2016年5月27日發(fā)布
《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實(shí)施細(xì)則》
上交所
于2017年5月27日發(fā)布
《深圳證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實(shí)施細(xì)則》
深交所
于2017年5月27日發(fā)布
《關(guān)于就<深圳證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實(shí)施細(xì)則>有關(guān)事項答投資者問（二）》
深交所
于2018年1月12日發(fā)布
二、兩種協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的區(qū)別
承前所述，協(xié)議轉(zhuǎn)讓包括公開征集轉(zhuǎn)讓和非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓兩種方式。公開征集轉(zhuǎn)讓是指國有股東依法公開披露信息，征集受讓方轉(zhuǎn)讓上市公司股份的行為。非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指不公開征集受讓方，通過直接簽訂協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份的行為。其二者的區(qū)別主要體現(xiàn)在如下方面：
公開征集轉(zhuǎn)讓
非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓
適用情形
一般情形
適用于下述特定情形，包括：（1）上市公司連續(xù)兩年虧損并存在退市風(fēng)險或嚴(yán)重財務(wù)危機(jī)，受讓方提出重大資產(chǎn)重組計劃及具體時間表的；（2）企業(yè)主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔(dān)重大專項任務(wù)，對受讓方有特殊要求的；（3）為實(shí)施國有資源整合或資產(chǎn)重組，在國有股東、潛在國有股東（經(jīng)本次國有資源整合或資產(chǎn)重組后成為上市公司國有股東的，以下統(tǒng)稱國有股東）之間轉(zhuǎn)讓的；（4）上市公司回購股份涉及國有股東所持股份的；（5）國有股東因接受要約收購方式轉(zhuǎn)讓其所持上市公司股份的；（6）國有股東因解散、破產(chǎn)、減資、被依法責(zé)令關(guān)閉等原因轉(zhuǎn)讓其所持上市公司股份的；（7）國有股東以所持上市公司股份出資的。
定價原則
國有股東公開征集轉(zhuǎn)讓上市公司股份的價格不得低于下列兩者之中的較高者：（1）提示性公告日前30個交易日的每日加權(quán)平均價格的算術(shù)平均值；（2）最近一個會計年度上市公司經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值。
通常情形下不得低于“提示性公告日前30個交易日的每日加權(quán)平均價格的算術(shù)平均值”和“最近一個會計年度上市公司經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值”兩者中的較高者，但如下情形可以：（1）國有股東為實(shí)施資源整合或重組上市公司，并在其所持上市公司股份轉(zhuǎn)讓完成后全部回購上市公司主業(yè)資產(chǎn)的，股份轉(zhuǎn)讓價格由國有股東根據(jù)中介機(jī)構(gòu)出具的該上市公司股票價格的合理估值結(jié)果確定；（2）為實(shí)施國有資源整合或資產(chǎn)重組，在國有股東之間轉(zhuǎn)讓且上市公司中的國有權(quán)益并不因此減少的，股份轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)當(dāng)根據(jù)上市公司股票的每股凈資產(chǎn)值、凈資產(chǎn)收益率、合理的市盈率等因素合理確定。
是否需要經(jīng)過評估
不存在效力性強(qiáng)制性規(guī)定
特定情形下需要評估，比如：國有股東為實(shí)施資源整合或重組上市公司，并在其所持上市公司股份轉(zhuǎn)讓完成后全部回購上市公司主業(yè)資產(chǎn)時。
是否需要經(jīng)過公開征集程序
需要
不需要，轉(zhuǎn)受讓雙方可直接簽署《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》
三、關(guān)鍵步驟和操作流程
（一）流程圖
根據(jù)36號令及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合類似項目的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗，筆者對采取公開征集的方式轉(zhuǎn)讓上市公司股份所涉關(guān)鍵環(huán)節(jié)進(jìn)行了梳理，并繪制了操作流程圖。過程中，為繪制方便，筆者假定受讓方也系36號令下的國有企業(yè)：
鑒于非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓不需要進(jìn)行公開征集程序，故采取非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓上市股份時，需刪除“公開征集環(huán)節(jié)”相關(guān)處內(nèi)容。另為疑釋起見，上述流程圖不適用于構(gòu)成要求收購的情形，要約收購的具體流程需根據(jù)《上市公司收購管理辦法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
（二）要點(diǎn)分析
1、關(guān)于國資審批權(quán)限
36號令對國有股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份所涉國資審批權(quán)限作出了明確規(guī)定，相關(guān)條款包括：
第6條規(guī)定，“上市公司國有股權(quán)變動的監(jiān)督管理由省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報經(jīng)省級人民政府同意，可以將地市級以下有關(guān)上市公司國有股權(quán)變動的監(jiān)督管理交由地市級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)需建立相應(yīng)的監(jiān)督檢查工作機(jī)制。”
第7條規(guī)定，“國家出資企業(yè)負(fù)責(zé)管理以下事項：（1）國有股東通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份，未達(dá)到本辦法第十二條規(guī)定的比例或數(shù)量的事項；（2）國有股東所持上市公司股份在本企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行的無償劃轉(zhuǎn)、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓事項；（3）國有控股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券及所控股上市公司發(fā)行證券，未導(dǎo)致其持股比例低于合理持股比例的事項；國有參股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券事項；（4）國有股東通過證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、認(rèn)購上市公司發(fā)行股票等未導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的事項；（5）國有股東與所控股上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，不屬于中國證監(jiān)會規(guī)定的重大資產(chǎn)重組范圍的事項。”
第11條規(guī)定，“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)通過上市公司國有股權(quán)管理信息系統(tǒng)（以下簡稱管理信息系統(tǒng)）對上市公司國有股權(quán)變動實(shí)施統(tǒng)一監(jiān)管。國家出資企業(yè)應(yīng)通過管理信息系統(tǒng)，及時、完整、準(zhǔn)確將所持上市公司股份變動情況報送國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。其中，按照本辦法規(guī)定由國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)的變動事項須通過管理信息系統(tǒng)作備案管理，并取得統(tǒng)一編號的備案表。”
第24條和第31條規(guī)定，“國有股東與受讓方簽訂協(xié)議后，屬于本辦法第7條規(guī)定情形的，由國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)，其他情形由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)?！?div style="height:15px;">
據(jù)上述規(guī)定，我們可以看出：對于地方上市公司國有股權(quán)管理事項，將全部交由地方國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)；對于以國家出資企業(yè)監(jiān)管為主導(dǎo)，由國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)的變動事項須通過上市公司國有股權(quán)管理信息系統(tǒng)作備案管理，并取得統(tǒng)一編號的備案表。
《上市公司籌劃重大事項停復(fù)牌業(yè)務(wù)指引》規(guī)定，“上市公司籌劃控制權(quán)變更等重大事項，原則上應(yīng)當(dāng)分階段披露。確需申請停牌的，應(yīng)當(dāng)披露停牌原因和籌劃事項的具體類型。停牌時間原則上不得超過5個交易日，公司籌劃事項依法須經(jīng)事前審批或?qū)僦卮鬅o先例的除外?！?div style="height:15px;">
