醫(yī)療侵權(quán)訴訟的若干法律問題
1、四個(gè)概念。
醫(yī)療行為：指有關(guān)疾病診斷治療，疾病之預(yù)防、畸形之糾正、助產(chǎn)、墮胎、及各種基于治療目的及增進(jìn)技術(shù)之實(shí)驗(yàn)行為（參照臺(tái)灣學(xué)者定義，我國法律未規(guī)定）。
醫(yī)療糾紛：泛指患方與圍繞醫(yī)療服務(wù)而產(chǎn)生關(guān)系的醫(yī)方（醫(yī)院和醫(yī)務(wù)人員）之間發(fā)生的一切糾紛。分為醫(yī)療侵權(quán)糾紛和醫(yī)療服務(wù)合同糾紛。
醫(yī)療侵權(quán)：指在醫(yī)療服務(wù)過程中，醫(yī)方造成患者人身損害后果的侵權(quán)之債。
醫(yī)療侵權(quán)訴訟：因醫(yī)療侵權(quán)導(dǎo)致所發(fā)生的民事訴訟行為。
2、主要法律依據(jù)（只列明主要法律法規(guī)和司法解釋，不包括衛(wèi)生部的大量部頒規(guī)章）。
《憲法》規(guī)定公民人身權(quán)，包括生命權(quán)、健康權(quán)不受侵犯。
《民法通則》規(guī)定公民人身權(quán)受到損害的，有權(quán)提出賠償。
《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》對(duì)醫(yī)患間處理醫(yī)療事故做出詳細(xì)規(guī)定。
《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》適用于醫(yī)療人身損害的賠償。
《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定了醫(yī)療侵權(quán)訴訟由醫(yī)方負(fù)舉證責(zé)任，通稱“舉證責(zé)任倒置”。
3、醫(yī)療侵權(quán)訴訟的案由，包括醫(yī)療事故損害賠償糾紛和（普通或一般）醫(yī)療人身損害賠償糾紛二類。
《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》是處理醫(yī)療事故的最主要法律依據(jù)，最高法院《民事案件案由規(guī)定（試行）》在人身權(quán)糾紛中專門規(guī)定“醫(yī)療事故損害賠償糾紛”。
2003年出臺(tái)了《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理?xiàng)l例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》規(guī)定“條例施行后發(fā)生的事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴至法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理；因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定”。
《民法通則》關(guān)于人身損害賠償規(guī)定，最高法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》適用于醫(yī)療人身損害的賠償。
所以醫(yī)院被訴后，應(yīng)當(dāng)關(guān)注患者或患者家屬以什么事由、什么依據(jù)起訴，主張什么賠償要求，這是十分重要，確保應(yīng)訴方案不會(huì)偏離。
特別注意患者變更訴求：患者或患者家屬先以醫(yī)療事故為由起訴，案經(jīng)鑒定認(rèn)為不構(gòu)成事故，在
案例1：2003年吳某訴泉州某醫(yī)院醫(yī)療事故案（本人代理被告醫(yī)院）和2002年王某訴福建省附屬某院醫(yī)療事故案（本人代理原告患者），最終都不構(gòu)成醫(yī)療事故，都是通過法院行使釋明權(quán)來變更訴訟請(qǐng)求，最后獲賠的。
案例2：2003年陳某訴泉州某醫(yī)院醫(yī)療事故案，經(jīng)二級(jí)鑒定均不構(gòu)成醫(yī)療事故，庭審時(shí)，法官要求患者明確選擇案由時(shí)，因?yàn)樵娴穆蓭煵粚I(yè)，經(jīng)三次反復(fù)變化，最后選擇了“醫(yī)療事故”的事由，最終法院在開庭的第二天全案駁回原告的訴求。因原告律師選擇錯(cuò)誤直接導(dǎo)致原告敗訴，喪失了一次變更訴訟請(qǐng)求的機(jī)會(huì)。
4、舉證責(zé)任倒置帶給醫(yī)院巨大的訴訟壓力，要求醫(yī)院和醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)管理和控制。
患者：僅須對(duì)與醫(yī)院存在醫(yī)療服務(wù)合同關(guān)系進(jìn)行舉證，如發(fā)票、門診卡、掛號(hào)單等。
醫(yī)院：因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害后果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。俗稱二個(gè)推定，即如果醫(yī)院不舉證或不能舉證“沒有過錯(cuò)”及“沒有因果關(guān)系”，就直接推定醫(yī)療“有過錯(cuò)”及“有因果關(guān)系”，直接判決醫(yī)院敗訴。
不利：醫(yī)學(xué)科學(xué)是一門需要不斷探索的學(xué)科，目前人類還有很多未知領(lǐng)域，對(duì)于醫(yī)療過程中出現(xiàn)的很多問題難以控制、難以防范、難以避免、難以證明；醫(yī)院本身設(shè)施、設(shè)備、條件限制，醫(yī)務(wù)人員的培訓(xùn)、進(jìn)修無法保證、專業(yè)化分工不細(xì)等現(xiàn)實(shí)困難與專家鑒定要求的差距；醫(yī)務(wù)人員的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)不強(qiáng)，沒有記錄、記錄不全、記錄不清等導(dǎo)致無法舉證；要預(yù)付鑒定費(fèi)用，增加訴訟成本。
有利：推動(dòng)醫(yī)院加強(qiáng)業(yè)務(wù)管理和風(fēng)險(xiǎn)控制的意識(shí)，盡量避免和減少糾紛。
5、舉證材料及證明對(duì)象：
醫(yī)院執(zhí)業(yè)許可證（證明允許醫(yī)院開業(yè)及診療范圍）。
醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格和執(zhí)業(yè)證（證明醫(yī)務(wù)人員的從業(yè)資格和能力）
案例1：在泉州市級(jí)某醫(yī)院被訴中，曾出現(xiàn)有資格證，沒有執(zhí)業(yè)證的問題，后來醫(yī)院找衛(wèi)生局開了證明，證明執(zhí)業(yè)證尚未辦理。
案例2：陳某訴泉州某整形醫(yī)院隆胸手術(shù)案，本人代理原告提出被訴醫(yī)院無法提供一位麻醉醫(yī)生執(zhí)業(yè)證、主刀醫(yī)生六年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷證明等，未判決，但我方提出的意見依法有據(jù)。
病歷（包括主觀病歷和客觀病歷，證明診斷、檢查、治療、用藥、護(hù)理、醫(yī)囑等沒有問題，從時(shí)間性、必要性、合理性、科學(xué)性、準(zhǔn)確性、唯一性等多角度證明）。
首先，住院病案或病歷是說明事實(shí)真相最原始、最有力證據(jù)。住院病案或病歷分為未共同封存與雙方共同封存二種情況，解讀和了解病案的基本構(gòu)成要素和內(nèi)容是辦案的前提條件。
根據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》及衛(wèi)生部規(guī)章，病歷由客觀病歷與主觀病歷共同組成，門診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗(yàn)單（檢驗(yàn)報(bào)告）、醫(yī)學(xué)影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術(shù)同意書、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護(hù)理記錄等是客觀病歷資料；死亡病例討論記錄、疑難病例討論記錄、上級(jí)醫(yī)師查房記錄、會(huì)診意見、病程記錄等是主觀病歷資料。從訴訟舉證角度出發(fā)，應(yīng)研究主、客觀病歷所起的不同作用，但又能夠共同證明醫(yī)療機(jī)構(gòu)沒有醫(yī)療過錯(cuò)，其診療行為與損害后果沒有因果關(guān)系。
審查時(shí)，應(yīng)注意：（1）沒有共同封存的客觀病歷可能已被患者所復(fù)制，任何改動(dòng)將可能被視為“非法刪減或篡改”嫌疑；（2）檢查各項(xiàng)病歷的完整程度，任何遺漏將被作為“過錯(cuò)或過失”的靶子；（3）重視臨床學(xué)、病理學(xué)與藥物學(xué)的統(tǒng)一，并做好接受質(zhì)詢的準(zhǔn)備；（4）客觀病歷與主觀病歷沒有矛盾。
案例1：王某訴福建省附屬某院醫(yī)療事故（后轉(zhuǎn)為醫(yī)療人損）案，99年交通事故顱腦損傷嚴(yán)重，智力三歲水平，當(dāng)時(shí)在被訴醫(yī)院搶救，做開腦手術(shù)，因在廈門市中山醫(yī)院二次腦手術(shù)中發(fā)現(xiàn)腦內(nèi)遺留一棉球，而引發(fā)02年提起的訴訟，一審于06年初結(jié)案，歷時(shí)三年又三個(gè)月。當(dāng)時(shí)棉球沒有公證證據(jù)保全，被訴醫(yī)院辯解無法認(rèn)定真有發(fā)現(xiàn)棉球、棉球引發(fā)腦內(nèi)感染和高熱、不排除其他醫(yī)院進(jìn)行其他手術(shù)所遺留等，當(dāng)時(shí)我作為患者的律師到上海、福州、廈門三地調(diào)取了患者所有住過院的病案資料向法庭舉證，證明唯一性，再通過與被訴醫(yī)院病案中沒有手術(shù)后的器械清點(diǎn)記錄文件的對(duì)比，說服法官作出判斷，最終勝訴20多萬元。被訴醫(yī)院不服上訴，二審患者申請(qǐng)法律援助，本人沒有代理，但維持原判。
醫(yī)學(xué)資料（權(quán)威醫(yī)學(xué)資料對(duì)于專業(yè)、專門問題的判斷有幫助，特別是對(duì)說服專業(yè)有意義）。在所有案例中，本人代理被訴醫(yī)院的，均要求相關(guān)科室和醫(yī)務(wù)人員收集、整理醫(yī)學(xué)資料，實(shí)踐證明取得良效。
應(yīng)充分地運(yùn)用相關(guān)醫(yī)學(xué)資料，包括國家藥典資料及衛(wèi)生行政部門、中華醫(yī)學(xué)會(huì)組織編寫《診療常規(guī)》《診療規(guī)范》、醫(yī)學(xué)教科書、我國其他權(quán)威的醫(yī)學(xué)文獻(xiàn)，如《實(shí)用內(nèi)科學(xué)》《實(shí)用外科學(xué)》《實(shí)用婦產(chǎn)科學(xué)》等等。醫(yī)學(xué)是個(gè)錯(cuò)綜復(fù)雜，不斷發(fā)展的學(xué)科，特別是近年來各種新的病毒、罕見病的出現(xiàn)，對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)提出了極大的挑戰(zhàn)。
對(duì)于當(dāng)前絕大多數(shù)未學(xué)醫(yī)的法官來說，利用這些醫(yī)學(xué)資料有著非同一般的意義。嚴(yán)格說來，各種醫(yī)學(xué)資料并不是民事訴訟中嚴(yán)格意義上的“訴訟證據(jù)”，但其作用不可低估。目前我國正委托中華醫(yī)學(xué)會(huì)制定臨床規(guī)范和常規(guī)，在正式出臺(tái)之前，只要是教科書上所認(rèn)可的，或者是國家級(jí)學(xué)會(huì)所認(rèn)可的臨床規(guī)范或常規(guī)，都應(yīng)當(dāng)作為醫(yī)生在臨床治療中所應(yīng)當(dāng)遵循的。因此，不應(yīng)忽視這些資料。
專家證言（專業(yè)領(lǐng)域的權(quán)威專家證言，很有幫助）。
最高法院公布《方金凱訴福建同安醫(yī)院醫(yī)療損害賠償糾紛案》是最好的例證。見《最高人民法院公報(bào)》2004第2期（總第88期），經(jīng)同安醫(yī)院申請(qǐng)，法院準(zhǔn)許骨科專家楊立民作為專家證人出庭作證，最終同安區(qū)法院及廈門市中級(jí)法院均采納法醫(yī)的文證審查意見及楊立民根據(jù)多年臨床經(jīng)驗(yàn)并結(jié)合本案事實(shí)所發(fā)表的分析意見，判決同安醫(yī)院勝訴。
在實(shí)踐中，雖然某些專家證人未能依法出庭作證，但所做出的書面專家證言可能對(duì)法院認(rèn)定事實(shí)真相或鑒定部門作鑒定結(jié)論產(chǎn)生一定的影響，所以不管專家證人是否有條件根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》出庭作證，能夠創(chuàng)造條件讓專家證言“為我所用”也是應(yīng)訴良策之一。
案例1：吳某訴泉州某醫(yī)院醫(yī)療事故案，市級(jí)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故，省級(jí)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故，醫(yī)院?jiǎn)⒂昧烁＝ㄊ?nèi)七名骨科專家的證言，說服法院?jiǎn)?dòng)重新鑒定的司法程序。
鑒定申請(qǐng)報(bào)告（應(yīng)當(dāng)根據(jù)患者或患者家屬起訴標(biāo)的作出不同的申請(qǐng)）必須根據(jù)醫(yī)療侵權(quán)訴訟的不同案由作出不同的申請(qǐng)報(bào)告，分為醫(yī)療事故損害賠償和普通醫(yī)療人身損害賠償二類。
案例1：某女訴泉州市某醫(yī)院醫(yī)療人身損害賠償案，因隆胸失敗引起，被訴醫(yī)院的代理律師陳某向法院提交了醫(yī)療事故鑒定申請(qǐng)書，這是“牛頭不對(duì)馬嘴”，后來咨詢了本人，分析了《起訴狀》及患者所引用的法律依據(jù)，指明醫(yī)院應(yīng)當(dāng)糾正錯(cuò)誤，盡快申請(qǐng)“醫(yī)療過錯(cuò)”鑒定。
必須指出的是，目前被訴醫(yī)院被鑒定有過錯(cuò)后，作為律師一般會(huì)申請(qǐng)鑒定專家出庭作證，但均無法實(shí)現(xiàn)愿望，鑒定專家一般會(huì)針對(duì)被訴醫(yī)院提出的問題作出一個(gè)書面說明，而拒絕出庭。對(duì)此，顯然民事訴訟證據(jù)規(guī)定的規(guī)定在實(shí)踐無法得到落實(shí)。
6、醫(yī)療侵權(quán)訴訟的鑒定。
醫(yī)療事故鑒定由設(shè)區(qū)市醫(yī)學(xué)會(huì)和省醫(yī)學(xué)會(huì)負(fù)責(zé)：
根據(jù)《條例》第20條規(guī)定“衛(wèi)生行政部門接到醫(yī)療機(jī)構(gòu)關(guān)于重大醫(yī)療過失行為的報(bào)告或者醫(yī)療事故爭(zhēng)議當(dāng)事人要求處理醫(yī)療事故爭(zhēng)議的申請(qǐng)后，對(duì)需要進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由負(fù)責(zé)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作的醫(yī)學(xué)會(huì)組織鑒定；醫(yī)患雙方協(xié)商解決醫(yī)療事故爭(zhēng)議，需要進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，由雙方當(dāng)事人共同委托負(fù)責(zé)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作的醫(yī)學(xué)會(huì)組織鑒定”，分為衛(wèi)生行政部門的委托和醫(yī)患雙方的共同委托；
根據(jù)《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理?xiàng)l例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》規(guī)定“人民法院在民事審判中，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或者依職權(quán)決定進(jìn)行醫(yī)療事故司法鑒定的，交由條例所規(guī)定的醫(yī)學(xué)會(huì)組織鑒定”。即人民法院委托。
醫(yī)療人損的過錯(cuò)鑒定由法醫(yī)鑒定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)：
根據(jù)《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理?xiàng)l例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》規(guī)定“因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛需要進(jìn)行司法鑒定的，按照《人民法院對(duì)外委托司法鑒定管理規(guī)定》組織鑒定”，目前集中在各地的法醫(yī)鑒定機(jī)構(gòu)，如上海司法部鑒定中心、上海華醫(yī)司法鑒定所、北京？？？？等。
目前各類鑒定存在的主要問題：
醫(yī)療事故鑒定由二級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)承擔(dān)，內(nèi)設(shè)各專業(yè)委員會(huì)，相對(duì)而言能夠承擔(dān)各類事故鑒定，但按照老百姓的話存在“醫(yī)醫(yī)相護(hù)”，脫離不了“父子兵”關(guān)系等等，其權(quán)威性有待加強(qiáng)。
醫(yī)療過錯(cuò)鑒定由門類不一、人員專業(yè)素養(yǎng)參差不齊的各類鑒定機(jī)構(gòu)承擔(dān)，實(shí)際上絕大多數(shù)是法醫(yī)機(jī)構(gòu)。存在：鑒定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、程序不規(guī)范、人員素質(zhì)難保、暗箱操作、專業(yè)不對(duì)口、隨意性大等很多問題，導(dǎo)致實(shí)踐中多頭鑒定、重復(fù)鑒定、同一事實(shí)鑒定結(jié)論不同、證據(jù)效力不定等。
案例1：吳某訴泉州某醫(yī)院醫(yī)療事故賠償案（95年病例，96年市級(jí)鑒定不構(gòu)成事故，02年省級(jí)鑒定構(gòu)成二級(jí)事故，02年《條例》生效前起訴，02年泉州中院司法鑒定處鑒定不存在過錯(cuò)或過失行為，04年北京法庭科學(xué)技術(shù)研究所鑒定認(rèn)為有過錯(cuò)且參與度為25%，案件經(jīng)四審，于05年底結(jié)案，判賠10萬元左右）。
本人代理院方，參與整個(gè)案件的策劃和應(yīng)訴工作，先由泉州醫(yī)學(xué)會(huì)委托省醫(yī)學(xué)會(huì)組織專家論證，拿出專家意見，主要針對(duì)省級(jí)鑒定提出六點(diǎn)意見，說服法官委托司法鑒定，泉州中院鑒定無過錯(cuò)或過失，一審判決院方勝訴?；颊卟环显V，泉州中院以未將福二院截肢的手術(shù)資料（內(nèi)記載了截肢時(shí)發(fā)現(xiàn)附連竹片）一并送檢，致使竹片是否屬于醫(yī)療過失行為及該行為與損害結(jié)果的因果關(guān)系未能通過司法鑒定結(jié)論得以確定為由，將案件發(fā)回重審。
重審期間，法院委托北京法庭科學(xué)技術(shù)研究所鑒定，認(rèn)為25%過錯(cuò)參與度，最高賠償額可達(dá)損失的40%。法院判賠40%，加精神損害單列5000元，合計(jì)近15萬元。
被訴醫(yī)院不服上訴，二審改判30%，結(jié)果判賠10萬元左右。
案例2：陳某訴泉州某醫(yī)院醫(yī)療事故損害賠償案，01年手術(shù)切除“神經(jīng)鞘瘤”，引起口嘴歪斜、左眼不能閉合、面部表情功能喪失（完全面癱）等，02年起訴索賠12萬元多。泉州中院鑒定無過錯(cuò)或過失?；颊呱暾?qǐng)重新鑒定，因雙方調(diào)解賠償5萬結(jié)案，否則又是一場(chǎng)漫長(zhǎng)的訴訟。
（三）
醫(yī)院應(yīng)訴的基本策略。
1、仔細(xì)審查、研究原告（患方）的起訴材料。
經(jīng)驗(yàn)告訴我們，在醫(yī)療糾紛的訴訟案件中，原告的起訴材料趨向于簡(jiǎn)單化，往往是起訴書一份加簡(jiǎn)單的若干份證據(jù)材料等。因?yàn)榉擅鞔_規(guī)定，患者僅僅證明與醫(yī)療機(jī)構(gòu)建立醫(yī)患關(guān)系及存在損害后果的事實(shí)，至于醫(yī)療機(jī)構(gòu)的診療行為是否有過錯(cuò)，以及診療行為與損害后果有無因果關(guān)系則在所不問。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟若干證據(jù)的規(guī)定》（下稱《證據(jù)規(guī)定》）第四條明確規(guī)定了“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害后果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任”，即法律上設(shè)定的二個(gè)“推定”，該規(guī)定因保護(hù)了醫(yī)患關(guān)系中的弱者而倍受推崇，國民因之而歡欣鼓舞。因此，被告律師代理工作難度較大，集中體現(xiàn)在舉證困難上。而明確患者的訴的類型是至關(guān)重要，即分清原告選擇是侵權(quán)之訴還是違約之訴，是醫(yī)療事故侵權(quán)之訴或醫(yī)療事故以外醫(yī)療行為的原因引起其它醫(yī)療損害賠償之訴，等等。這是做好應(yīng)訴工作的第一步。
2、研究、制定醫(yī)療機(jī)構(gòu)的應(yīng)訴法律方案。
盡最大能力依法讓醫(yī)療機(jī)構(gòu)免責(zé)或減輕責(zé)任，研究和制定應(yīng)訴答辯理由是重要工作?！夺t(yī)療事故處理?xiàng)l例》（14）界定某些“不屬于醫(yī)療事故”的情形，即“法定免責(zé)”，包括常見緊急避險(xiǎn)，醫(yī)療意外，不可抗力，患者故意或重大過失等，律師應(yīng)注意研究這些法定的強(qiáng)有力的抗辯理由。當(dāng)然，對(duì)于其它醫(yī)療損害賠償案，雖未構(gòu)成醫(yī)療事故，但這些免責(zé)理由仍可以借鑒，在這點(diǎn)上兩類案件是相通的。同時(shí)，在許多醫(yī)療糾紛中，特別是涉及破壞患者局部人體組織進(jìn)行治療的病例中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員都會(huì)告知醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)，形成《麻醉同意書》《術(shù)前談話及手術(shù)同意書》等，雖類別、名稱不一，但相同任務(wù)是履行告知風(fēng)險(xiǎn)義務(wù)，令患者充分行使知情同意權(quán)。在各類同意書中，均會(huì)涉及某些細(xì)化了的免責(zé)條款，這些是“法定免責(zé)”在具體醫(yī)療行為上的具體應(yīng)用。
在此，在解讀和適用“免責(zé)條款”時(shí)引入“自甘風(fēng)險(xiǎn)”原則是十分必要的?！白愿曙L(fēng)險(xiǎn)”原則又稱“受害者承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”原則，即明知風(fēng)險(xiǎn)而自愿故意為之，產(chǎn)生損害后果由受害者自行承擔(dān)，組織者、經(jīng)營(yíng)者可以免責(zé)（15）。我國立法中沒有明確“自甘風(fēng)險(xiǎn)”原則，僅存在于民法理論之中，但學(xué)界主張?jiān)卺t(yī)療糾紛領(lǐng)域引入該原則已不在少數(shù)。除此，如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)不能全部免責(zé)，減輕責(zé)任程度主要重點(diǎn)。
3、建議委托專業(yè)律師參與應(yīng)訴。
根據(jù)法律規(guī)定，所有的應(yīng)訴意見和證據(jù)資料都要通過法庭審理，并經(jīng)法庭質(zhì)證才能作為定案的依據(jù)。精心準(zhǔn)備和參加法庭審理是應(yīng)訴工作的核心內(nèi)容之一。
首先，由一名律師和一名對(duì)口專業(yè)的資深醫(yī)師擔(dān)任訴訟代理人，是出庭訴訟的最佳組合。律師負(fù)責(zé)法律問題，醫(yī)師負(fù)責(zé)醫(yī)學(xué)問題，法律代表與醫(yī)務(wù)代表結(jié)成同盟，二者缺一均不能達(dá)到理想效果。同時(shí)，律
其次，講究法庭質(zhì)證和舉證。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》，答辯狀和證據(jù)材料應(yīng)在法定期間內(nèi)向法庭提交，通常情況下，在法庭組織第一次開庭審理前，各方的舉證期限都已屆滿，且均已掌握到對(duì)方的證據(jù)資料。在庭審中，關(guān)于證據(jù)方面的主要工作是對(duì)對(duì)方的證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見，并對(duì)己方的證據(jù)資料進(jìn)行充分地說明和解釋。其中，對(duì)方證據(jù)多數(shù)集中在醫(yī)療門診病歷、醫(yī)療費(fèi)用票據(jù)、客觀病歷復(fù)印件、傷殘?jiān)u定書等，對(duì)于律師而言，質(zhì)證相對(duì)簡(jiǎn)單，易于辯別。對(duì)于己方舉證的證據(jù)資料，通常包括住院病案、各類檢驗(yàn)報(bào)告、醫(yī)學(xué)影像檢查資料、鑒定報(bào)告等，律師應(yīng)充分地運(yùn)用證據(jù)學(xué)、臨床學(xué)、病理學(xué)、藥物學(xué)等各學(xué)科知識(shí)，圍繞己方的應(yīng)訴主張和請(qǐng)求向法庭作出說明，其中更為重要的是針對(duì)患者在《起訴狀》中指責(zé)，結(jié)合病案中的相關(guān)部分進(jìn)行解釋。
最后，注重法庭辯論。法庭辯論是律師代表醫(yī)療機(jī)構(gòu)出席法庭，運(yùn)用專業(yè)法律知識(shí)和醫(yī)學(xué)知識(shí)對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)問題進(jìn)行闡述階段，是歸納和總結(jié)觀點(diǎn)的最為重要階段。醫(yī)療侵權(quán)案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)一般是醫(yī)院是否存在過錯(cuò)或過失，診療行為與損害后果是否存在因果關(guān)系等?；卺t(yī)學(xué)不斷發(fā)展性，人體特質(zhì)的復(fù)雜性，以及醫(yī)療本身允許合理損害和醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)的客觀存在，律師要特別強(qiáng)調(diào)醫(yī)療活動(dòng)后果的不確定性，充分地運(yùn)用現(xiàn)有法律法規(guī)、診療護(hù)理規(guī)范和常規(guī)，利用手中的一切證據(jù)材料，利用專家證人證言的特殊作用，圍繞案件核心進(jìn)行充分地有效地辯護(hù)。筆者認(rèn)為，律師辯論的基本層次為：（1）醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員是否具備診療資格，并在法定范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)；（2）醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在對(duì)患者診治過程中，主觀是否有過錯(cuò)、過失，及其程度；（3）患者出現(xiàn)損害后果的原因與診療行為關(guān)聯(lián)程度；（4）醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否應(yīng)負(fù)法律責(zé)任及法律根據(jù)。除此，律師應(yīng)向法庭著重說明醫(yī)療機(jī)構(gòu)在履行醫(yī)患服務(wù)合同中，已盡到了基本合同義務(wù)，盡到了謹(jǐn)慎的合理的職責(zé)，盡到了說明的義務(wù)，患者的知情同意權(quán)得到保障。
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