前不久筆者和同事辦理了一起組織賣淫案，我們的當(dāng)事人在賣淫組織中參與了一些客服團(tuán)隊(duì)的管理工作?？头F(tuán)隊(duì)的主要工作內(nèi)容是在網(wǎng)上發(fā)布招嫖信息，等嫖客來(lái)到會(huì)所消費(fèi)之后收取提成。公訴人認(rèn)為我們的當(dāng)事人在賣淫組織中從事管理工作，屬于管理人員，應(yīng)當(dāng)以組織賣淫罪定罪處罰。而我們的主要辯護(hù)思路是，我們的當(dāng)事人不構(gòu)成組織賣淫罪而構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。這兩罪原本是一罪，關(guān)系緊密，但量刑卻差著一個(gè)檔次，組織賣淫罪起刑是五年以上，而協(xié)助組織賣淫罪起刑為五年以下，差距非常大了。如果最終給我們的當(dāng)事人定為協(xié)助組織賣淫的話，辯護(hù)成效就非常大了。
組織賣淫罪與協(xié)助組織賣淫罪兩者聯(lián)系非常緊密，不管是理論上還是實(shí)務(wù)中都很難界分。筆者認(rèn)為，既然協(xié)助組織賣淫罪是組織賣淫罪的從犯正犯化，說(shuō)明立法認(rèn)為協(xié)助組織賣淫行為有其獨(dú)立存在的形式和獨(dú)立存在的價(jià)值。那么我們對(duì)兩者做出明確區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是什么呢？
刑法是規(guī)制犯罪行為的法律，行為應(yīng)該是最準(zhǔn)確、最客觀因此也應(yīng)該是唯一的入罪緣由。從行為入手辨析這兩個(gè)罪名絕對(duì)是正確的做法。
本案中起訴書(shū)指控我的當(dāng)事人的犯罪行為是管理客服團(tuán)隊(duì)而非其他。那么要辨析當(dāng)事人的犯罪行為到底是組織賣淫還是協(xié)助組織賣淫，本質(zhì)上就是辨析管理客服團(tuán)隊(duì)行為是組織賣淫行為還是協(xié)助組織賣淫行為。
以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，在確定犯罪行為是管理客服團(tuán)隊(duì)的基礎(chǔ)上，我們認(rèn)為還是定協(xié)助組織賣淫罪較為適宜。
依據(jù)兩高《關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，組織賣淫罪的行為特征是“以招募、雇傭、糾集等手段，管理或者控制他人賣淫”。在研究該司法解釋時(shí)，辯護(hù)人注意到，司法解釋中規(guī)定協(xié)助組織賣淫行為有“明知他人實(shí)施組織賣淫犯罪活動(dòng)而為其招募、運(yùn)送人員或者充當(dāng)保鏢、打手、管賬人等的?！?/p>
筆者注意到，兩個(gè)罪名的行為中都明確包含了“招募”行為，協(xié)助組織賣淫的招募行為與組織賣淫罪中的招募行為在外在形式上并無(wú)多大不同。如果僅從行為形式來(lái)定罪，就可能會(huì)出現(xiàn)這樣的狀況：同樣實(shí)施了招募行為，既可能構(gòu)成組織賣淫罪，又可能構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪的情況。
這樣的混淆必然是有違立法本意的，唯一合理的解釋就是，對(duì)賣淫組織中的各種犯罪行為來(lái)說(shuō)，決定適用哪一個(gè)罪名的不是行為的外在形式，而是看其是否達(dá)到“管理或者控制他人賣淫”的目的和效果。是否“管理或者控制他人賣淫”才是認(rèn)定一個(gè)行為是組織賣淫罪還是協(xié)助組織賣淫罪的決定性因素。
也就是說(shuō)，在認(rèn)定被告人屬于哪一個(gè)犯罪行為時(shí)應(yīng)該看其行為而不是看其在賣淫組織中的身份地位。不是說(shuō)只要做管理工作就是組織賣淫罪，只要是做打雜工作就是協(xié)助組織賣淫罪。只要控制管理賣淫人員，不管什么身份地位都可以認(rèn)定為組織賣淫罪，只要不管理控制賣淫人員，哪怕其是客服管理人員、保安隊(duì)長(zhǎng)、后勤經(jīng)理，都只能認(rèn)定為協(xié)助組織賣淫罪。
這樣認(rèn)定并不會(huì)導(dǎo)致罪責(zé)刑不相一致的后果。因?yàn)椴还苁菍?shí)務(wù)中還是理論上，這兩罪各自區(qū)分主從犯都已經(jīng)是得到普遍認(rèn)可的做法了。對(duì)于發(fā)揮不同作用的犯罪人員，區(qū)分主從犯是可以達(dá)到罪責(zé)刑相一致的法律效果的。
“管理或者控制他人賣淫”主要表現(xiàn)為設(shè)置固定場(chǎng)所、招募賣淫人員、制定賣淫人員管理規(guī)范和提成標(biāo)準(zhǔn)、對(duì)賣淫人員進(jìn)行培訓(xùn)管理等。這些人員主要包括這樣幾類，第一類是賣淫場(chǎng)所都出資人、發(fā)起人，第二類是招募管理人員和賣淫人員搭建賣淫組織的人，第三類是直接參與賣淫人員管理等人員，比如培訓(xùn)人員、安排小姐待選、控制賣淫時(shí)間都人員等。
如果刑法未將協(xié)助組織賣淫罪單立的話，所有參與賣淫組織活動(dòng)的行為都定組織賣淫罪一罪并區(qū)分主從犯沒(méi)有任何問(wèn)題，但既然刑法將兩罪分立，我們還是應(yīng)該嚴(yán)守罪刑法定原則，將兩罪的界限理清。
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