文/李冬峰 山東德衡律師事務(wù)所
本文為作者向無訟閱讀供稿
內(nèi)容摘要：我國刑法及相關(guān)司法解釋規(guī)定犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人不能認(rèn)定犯罪分子有立功表現(xiàn)。規(guī)定明確了立功必須由犯罪分子實(shí)施，但是并未規(guī)定必須由犯罪分子直接實(shí)施，與犯罪分子意志無關(guān)甚至違反了犯罪分子本意的、犯罪分子親友自發(fā)的協(xié)助抓捕行為本質(zhì)上不屬于“代為”立功，當(dāng)然不能認(rèn)定為犯罪分子有立功表現(xiàn)，但是很多情況下犯罪分子本人在客觀上不具有協(xié)助抓捕的條件，其協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯的意愿只能通過親友來實(shí)現(xiàn)，因此體現(xiàn)了犯罪分子意志的親友代為協(xié)助抓捕同案犯的行為應(yīng)當(dāng)視為犯罪分子本人意志的外化，如對有效抓捕起到實(shí)質(zhì)作用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定犯罪分子構(gòu)成協(xié)助抓捕型立功。
關(guān)鍵詞：協(xié)助抓捕 代為立功 同案犯
司法實(shí)踐中，立功往往是可能被判處死刑的犯罪分子最后的救命稻草。筆者曾參與辦理一起毒品犯罪案件，被告人趙某因涉嫌販賣毒品被抓獲后，多次向公安機(jī)關(guān)提供了同案犯邴某的藏匿線索，但公安機(jī)關(guān)多次抓捕均未能抓獲邴某，后邴某偷偷前往趙某父母家中打探案情，因趙某與邴某兩家關(guān)系較好，趙某父母并沒有將邴某扭送到公安機(jī)關(guān)，后趙某要求父母在邴某再次來打探案情的時候配合公安機(jī)關(guān)對其抓捕。在案件審理階段，邴某果然再次前往趙某父母家中，趙某父母協(xié)助公安機(jī)關(guān)將邴某抓獲。審理法院認(rèn)為這種情況不能認(rèn)定趙某具有立功表現(xiàn)，但是可以酌情從輕處罰。筆者認(rèn)為，趙某父母的行為本質(zhì)上是趙某協(xié)助抓捕同案犯意志的體現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成立功，法院的認(rèn)定不當(dāng)限縮了立功的范圍。實(shí)踐中對于何種情形屬于協(xié)助抓捕型立功存在較大爭議，本文將重點(diǎn)闡明非典型性協(xié)助抓捕--親友代為協(xié)助抓捕同案犯的立功認(rèn)定問題。
一、什么是協(xié)助抓捕型立功
《刑法》第六十八條規(guī)定：犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。本條是關(guān)于犯罪分子立功表現(xiàn)的含義及其如何處罰的規(guī)定。從上述規(guī)定來看，立功往往表現(xiàn)為揭發(fā)他人犯罪經(jīng)查證屬實(shí)和提供重要線索從而得以偵破其他案件兩種形式。
《刑法》第六十八條對立功的規(guī)定比較原則，實(shí)踐中具體掌握起來容易出現(xiàn)爭議，為了正確認(rèn)定自首和立功，最高人民法院于1998年出臺了《關(guān)于處理自首和立功具體適用法律若干問題的解釋》（下稱《自首和立功解釋》），對自首和立功的具體適用問題進(jìn)行了細(xì)化?！蹲允缀土⒐忉尅返谖鍡l明確了協(xié)助抓同案犯等情形也屬于立功：犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)；提供偵破案件的重要線索，經(jīng)查證屬實(shí)；阻止他人犯罪活動；協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。
然而，《自首和立功解釋》對立功的規(guī)定還是比較原則，面對不斷出現(xiàn)的新情況新問題，已不能適應(yīng)審判實(shí)踐的需要，在這種背景下，最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》（下稱《自首和立功意見》）應(yīng)運(yùn)而生，對自首和立功的有關(guān)規(guī)定進(jìn)一步細(xì)化、明確和完善。
《自首和立功意見》第五條對何種情形屬于“協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人”予以明確：犯罪嫌疑人具有下列行為之一，使司法機(jī)關(guān)抓獲其他犯罪嫌疑人的，屬于《解釋》第五條規(guī)定的“協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人”：1、按照司法機(jī)關(guān)的安排，以打電話、發(fā)信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點(diǎn)的；2、按照司法機(jī)關(guān)的安排，當(dāng)場指認(rèn)、辨認(rèn)其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；3、帶領(lǐng)偵查人員抓獲其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；4、提供司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址的，等等。
犯罪分子提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址，司法機(jī)關(guān)據(jù)此抓捕同案犯的，不能認(rèn)定為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯。該條對《自首和立功解釋》關(guān)于協(xié)助抓捕立功的類型進(jìn)行了進(jìn)一步明確，具有參與抓捕的具體協(xié)助行為或者提供了司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址兩種情況的任意一種即可認(rèn)定為協(xié)助抓捕型立功，但是同案犯的基本信息或者犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址是犯罪分子應(yīng)當(dāng)供述的內(nèi)容，提供上述信息的不構(gòu)成立功。
二、親友代為協(xié)助抓捕同案犯認(rèn)定為立功的條件
《自首和立功意見》第四條第三款規(guī)定：犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”，向司法機(jī)關(guān)提供他人犯罪線索、協(xié)助抓捕犯罪嫌疑人的，不能認(rèn)定為犯罪分子有立功表現(xiàn)。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》第二條第一款規(guī)定：立功必須是犯罪分子本人實(shí)施的行為。為使犯罪分子得到從輕處理，犯罪分子的親友直接向有關(guān)機(jī)關(guān)揭發(fā)他人犯罪行為，提供偵破其他案件的重要線索，或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪分子的立功表現(xiàn)。
根據(jù)上述兩款規(guī)定，對于司法實(shí)踐中經(jīng)常會遇到的親友代為立功，似乎不能認(rèn)定為犯罪分子具有立功表現(xiàn)，其實(shí)不然。立功制度的立法原意在于鼓勵犯罪分子以積極的行動表明自己認(rèn)罪悔罪的態(tài)度，同時實(shí)現(xiàn)刑法及時打擊犯罪、穩(wěn)定民生、保障國家和社會發(fā)展的目的和任務(wù)。筆者認(rèn)為，對于犯罪分子親友代為立功的情形，我們不能武斷的認(rèn)定一律都不屬于立功，而應(yīng)該具體情況具體分析。立功應(yīng)由本人實(shí)施，但是并不要求必須由本人直接實(shí)施。對于體現(xiàn)了犯罪分子意志的親友代為協(xié)助抓捕，如對辦案機(jī)關(guān)實(shí)施的有效抓捕行為具有實(shí)質(zhì)作用，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪分子構(gòu)成協(xié)助抓捕型立功。與犯罪分子意志無關(guān)的，甚至與犯罪分子意志完全相反的親友自發(fā)性的協(xié)助抓捕行為，本質(zhì)上不屬于“代為”立功，不應(yīng)認(rèn)定為犯罪分子的立功。
以趙某案為例，趙某本人并沒有親自實(shí)施協(xié)助抓捕的行為，而且并非是在趙某提供的邴某藏匿的住處抓獲，從表面上看，是趙某的父母協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓獲了邴某，不能認(rèn)定趙某具有立功表現(xiàn)，但是如此認(rèn)定是否合理？筆者以為不然，趙某父母之所以會協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕邴某，是因?yàn)橼w某的強(qiáng)烈要求，如無趙某的授意，趙某的父母不會協(xié)助抓捕。對抓捕起到實(shí)質(zhì)作用的本質(zhì)上是趙某，對其應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為具有立功表現(xiàn)。
趙某父母協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕邴某的行為，是趙某協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕邴某爭取立功表現(xiàn)意志的外化，本質(zhì)上與其親自協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕是一致的，對該行為應(yīng)認(rèn)定為趙某立功?！缎谭ā返诹藯l規(guī)定的立法本意是為了體現(xiàn)犯罪分子將功補(bǔ)過的悔罪態(tài)度，故對與犯罪分子無關(guān)、純粹由其親友實(shí)施的立功行為，不宜認(rèn)定為犯罪分子的立功表現(xiàn)。因此《自首和立功意見》規(guī)定犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”協(xié)助抓捕的不能認(rèn)定犯罪分子有立功表現(xiàn)，主要是因?yàn)榱⒐?yīng)當(dāng)是犯罪分子本人的內(nèi)心意愿和外在行動，唯此才能體現(xiàn)出其將功補(bǔ)過的悔罪態(tài)度，故對于實(shí)踐中與犯罪分子無關(guān)，純粹由其親友實(shí)施的協(xié)助抓捕行為，不能反映犯罪分子認(rèn)罪的態(tài)度，此時對其親友應(yīng)予褒獎，卻不宜認(rèn)定為犯罪分子的立功表現(xiàn)。但是，我們不能將立功應(yīng)由本人實(shí)施限縮解釋為本人直接實(shí)施，否則有違立功的立法本意。
現(xiàn)實(shí)中犯罪分子到案后往往處于被羈押狀態(tài)，即使其主觀上想?yún)f(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯，客觀上也很難有機(jī)會親自協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕，只能通過提供線索、安排親友去代為落實(shí)線索或者協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓捕。如果要求立功必須由本人親自實(shí)施，則協(xié)助抓捕型立功的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)失之過嚴(yán)，對立功的認(rèn)定范圍不當(dāng)限縮了。
犯罪分子的親友一般沒有協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯的義務(wù)，而且協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯還要承擔(dān)犯罪分子在反抗過程中造成傷害以及后續(xù)打擊報復(fù)等風(fēng)險，只有被羈押的犯罪分子明確授意親友協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯時，親友才有可能對司法機(jī)關(guān)的抓捕行動予以協(xié)助。如果對親友代為協(xié)助抓捕的褒獎不給予犯罪分子，就會使親友代為協(xié)助抓捕喪失動力。
實(shí)踐中之所以不斷出現(xiàn)親友自行代為協(xié)助抓捕等“代為立功”的情形，在一定程度上是因?yàn)榱⒐Φ囊?guī)定并不明確，如果對體現(xiàn)犯罪分子意志的親友代為協(xié)助抓捕行為不斷通過司法實(shí)踐的形式確認(rèn)不予認(rèn)定為立功，待全社會對立功形成一種明確的認(rèn)識后，法律的實(shí)施就產(chǎn)生了一種不良的社會引導(dǎo)作用，將不會再有犯罪分子親友協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯的情形出現(xiàn)，導(dǎo)致立功制度嚴(yán)重萎縮。
因此犯罪分子授意親友代為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯的，雖然形式上不是本人親自協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕，但是這種親友基于被羈押的犯罪分子的意志進(jìn)行的協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯行為，同樣反映出犯罪分子痛恨犯罪、悔過自新的認(rèn)罪態(tài)度，同樣可以起到有效打擊犯罪、節(jié)約司法資源的目的，符合立功這一刑罰裁量制度的設(shè)計(jì)初衷。如僵硬的、形式的理解《意見》第四條第三款的規(guī)定，將犯罪分子授意親友代為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯的情形排除在立功范圍之外，屬于不利于犯罪嫌疑人、被告人的解釋。
著名刑法學(xué)家周光權(quán)教授在其《協(xié)助抓捕同案犯型立功的認(rèn)定》一文也中指出，被告人的行為對于抓捕同案犯有積極的、實(shí)際的貢獻(xiàn)的，理應(yīng)成立立功。本案能否認(rèn)定趙某符合“協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯”的關(guān)鍵是趙某對協(xié)助抓捕邴某有無實(shí)質(zhì)作用。趙某父母按照趙某的意思協(xié)助抓捕邴某的行為，實(shí)質(zhì)上是趙某爭取立功表現(xiàn)意志的體現(xiàn)，與《自首和立功意見》規(guī)定的與犯罪分子意志無實(shí)質(zhì)性聯(lián)系、純粹是親友自發(fā)行為的代立功是不同的。把該行為認(rèn)定為趙某協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯符合立法本意，也是有利于被告人的刑法解釋原則的體現(xiàn)。本案雖然不是在趙某提供的線索處抓獲了邴某，也不是趙某親自協(xié)助抓捕，但是趙某的行為對抓捕起到了實(shí)質(zhì)作用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為構(gòu)成立功。
三、結(jié)語
筆者認(rèn)為，認(rèn)定是否構(gòu)成立功的關(guān)鍵是行為對有效抓捕有無實(shí)質(zhì)作用?！蹲允缀土⒐σ庖姟芬?guī)定犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人不能認(rèn)定犯罪分子有立功表現(xiàn)。根據(jù)該規(guī)定，與犯罪分子意志無關(guān)甚至違反了犯罪分子本意的、犯罪分子親友自發(fā)的協(xié)助抓捕行為不能認(rèn)定為犯罪分子有立功表現(xiàn)，但是大部分情況下犯罪分子本人在客觀上不具有協(xié)助抓捕的條件，而體現(xiàn)了犯罪分子意志的親友代為協(xié)助抓捕應(yīng)當(dāng)視為犯罪分子本人意志的外化，如對有效抓捕起到實(shí)質(zhì)作用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定犯罪分子構(gòu)成協(xié)助抓捕型立功。我國刑法及相關(guān)司法解釋雖然規(guī)定了立功應(yīng)當(dāng)由犯罪分子實(shí)施，但并非要求由犯罪分子直接實(shí)施，部分法院對立功的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)失之過嚴(yán)，不當(dāng)限縮了立功的認(rèn)定范圍。
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