編者按｜因美國原油庫存再度大增，國際油價10月7日再度下跌。美國WTI原油11月期貨報每桶47.81美元，倫敦布倫特原油11月期貨報每桶51.33美元。
國際油價的持續(xù)下跌對中國企業(yè)能源領域的海外投資是個不小的考驗，一方面可能導致在拉美及非洲等地區(qū)的在建投資延期或無法收回，但另一方面，對于有遠見的中國企業(yè)收購海外低估值的石油資產，也是一個機遇。
近年來，中國能源企業(yè)的海外投資擴張迅猛，截至2014年，中國在全球34個國家運營著89個項目。受復雜的投資地區(qū)地緣政治、經濟、文化環(huán)境以及多變的國際市場等因素影響，都給能源海外投資帶來很大風險。在這方面，中國企業(yè)不乏先例。
走出去智庫發(fā)起機構之一、中倫律師事務所合伙人高燕在能源領域的法律事務經驗豐富，她在分析了能源海外投資所面臨的風險和應對措施之外，以美國為例，分享了在成熟國家進行能源投資的策略。
文章要點
1、中國企業(yè)海外能源投資主要面臨政治風險、環(huán)境風險、并購風險以及合規(guī)等其他風險。
2、除盡職調查外，應從合理避稅、退出機制等方面設計不同的交易結構；在欠發(fā)達地區(qū)，應對潛在合作方進行背景調查，并及時與監(jiān)管機構溝通。
3、如何在美通過投資天然氣資產而獲得液化天然氣出口，需中國投資者謹慎進行商業(yè)考量。
文章正文
文/高燕，中倫律師事務所合伙人
近年來，中國能源企業(yè)的海外投資擴張迅猛，根據相關統(tǒng)計，2014年中國能源礦產行業(yè)共發(fā)生海外并購68宗，其中57宗披露了交易金額。交易宗數位列所有行業(yè)的第一位，涉及交易金額223.38億美元，位列所有行業(yè)第二位。
其中，油氣類在海外能源投資中占很大比例。根據中國石油企業(yè)協(xié)會發(fā)布的《2015中國油氣產業(yè)發(fā)展分析與展望報告藍皮書》，截至2014年，中國油氣海外業(yè)務已形成五大油氣合作區(qū)、四大油氣戰(zhàn)略通道、三大油氣運營中心的戰(zhàn)略布局，在全球34個國家運營著89個項目。
從公司分布來看，國有企業(yè)在海外能源投資中依然占比最重。據統(tǒng)計，中國石油化工集團公司累計投資最多，達到628億美元，隨后分別是中國石油天然氣集團公司、中國海洋石油總公司、中國化工進出口總公司及中國投資有限責任公司，這5家公司海外能源投資額累計達到1747億美元，占中國海外能源投資總額的77%。
近年來，民企逐漸成為海外油氣投資“生力軍”，繼2013年完成近10億美元的收購后，2014年共9家民營企業(yè)的并購額達22億美元，投資地區(qū)主要在政治經濟環(huán)境比較穩(wěn)定的地區(qū)，如復興國際以3.6億美元收購洛克石油在澳大利亞的油氣資產。
能源海外投資風險及應對措施
復雜的投資地區(qū)地緣政治、經濟、文化環(huán)境，多變的國際市場都將給海外投資帶來很大的風險。中國企業(yè)在能源海外投資主要面臨著以下風險。
政治風險
政治風險是指由于東道國體制、政策或政治環(huán)境可能引起的對海外投資和貿易活動的負面影響，尤其對能源行業(yè)而言，這類風險有增加的趨勢。
比如，自2006年起拉美國家紛紛將能源、電信等重要部門收歸國有，實現(xiàn)國家對重要經濟部門的掌控，巴西、阿根廷、玻利維亞等國家對石油企業(yè)采取了國有化改制措施，導致外國石油公司被迫退出，或不得不改變原有開發(fā)計劃與政府達成新的協(xié)議，否則財產將被直接征收。
又比如中海油并購優(yōu)尼由于美國國家安全審查制度而直接導致交易失敗。
對于海外投資的政治風險，中國企業(yè)的主要應對策略包括：
完善海外投資事前風險管理體系，正確評估東道國的經濟形勢；
在簽訂投資協(xié)議和利益分配時不要一味追求高利潤回報，可以采取利潤分成或其他方式綁定投資方和東道國政府的收益，降低東道國政府毀約的風險；
充分利用東道國參與簽訂的投資保護協(xié)定；以及建立商業(yè)性質的海外投資保險制度，以沖抵投資的政治風險。
環(huán)境風險
環(huán)境風險是能源企業(yè)海外投資面臨另一巨大隱患，尤其針對油氣行業(yè)而言，環(huán)境風險可能導致投資方利益遭受重創(chuàng)。
比如，英國石油公司在墨西哥灣的漏油事件（490萬桶）；油砂礦業(yè)巨頭Syncrude開采油砂導致形成有毒土壤和油污池塘被加拿大政府要求繳納巨額賠償；中國民營能源企業(yè)在美國收購天然氣氣田后，卻因無法獲得當地環(huán)保部門頒發(fā)的許可而無法進行氣田的開發(fā)，從而導致投資項目被迫長期擱置。
針對海外投資的環(huán)境風險，商務部、環(huán)境保護部于2013年2月18日發(fā)布了《對外投資合作環(huán)境保護指南》，要求中國企業(yè)投資建設和運營的項目，應當依照東道國法律法規(guī)規(guī)定，申請當地政府環(huán)境保護方面的相關許可，對其開發(fā)建設和生產經營活動開展環(huán)境影響評價，并根據環(huán)境影響評價結果，采取合理措施降低可能產生的不利影響。
對于由投資活動造成的生態(tài)影響，鼓勵企業(yè)根據東道國法律法規(guī)要求或者行業(yè)通行做法，做好生態(tài)恢復。
在進行海外能源項目的投資過程中，尤其對于在成熟的發(fā)達國家的油氣項目，通常我們建議中國企業(yè)非常重視環(huán)保問題，在充分了解東道國環(huán)境保護法律和法規(guī)的基礎上聘請當地中介機構對目標資產和目標公司進行全面詳盡的環(huán)保盡職調查。
通過盡職調查發(fā)現(xiàn)目標資產在過去的生產作業(yè)中是否獲得了所必需的環(huán)境許可，是否產生了對周邊土壤、地下水、大氣、海洋河流等的污染，是否對所產生的污染采取任何防護或補救措施，是否受到東道國的行政、民事或刑事處罰。
與此同時，投資企業(yè)還需要了解目標資產的安全生產情況以及對員工的健康保護情況。
并購風險
并購風險是指因被投資主體或目標資產存在權屬負擔或瑕疵，或因財稅等其他原因導致外國投資者無法達成交易目標或獲得預期收益的風險。
比如，中石油試圖收購哈薩克斯坦石油公司時，哈薩克斯坦立法機關要求將目標公司少數股權出售給當地國有石油天然氣企業(yè)。
又如，2007年厄瓜多爾發(fā)布總統(tǒng)令，當油價達到某個水平時，政府收取石油公司一定比例的特別收益金，最高達到99%，導致外國石油公司額外收入的99%將收歸厄瓜多爾政府所有。
因此，能源企業(yè)在進行海外投資時，應對被投資主體或目標資產進行完整的法律盡職調查，確認被投資主體的資質和合規(guī)性，目標資產的權屬及其運營是否存在重大瑕疵。
在設計交易結構時，應從合理避稅、退出機制等方面設計不同的交易結構；在欠發(fā)達地區(qū)，應該對潛在合作方進行全面的背景調查，并及時與監(jiān)管機構溝通以了解交易審批事項的完整范圍、性質和形式，以及項目和資產的許可和登記制度。
其他風險
1、反賄賂合規(guī)風險
能源企業(yè)在海外投資時還應該注意遵守美國《反海外腐敗法》（FCPA）和英國《賄賂法案》（Bribery Act），避免產生合規(guī)問題。
中國企業(yè)應通過進行反賄賂腐敗盡職調查、健全內部合規(guī)體系和管理結構等方式來規(guī)避上述風險。
2、員工和勞動風險
能源企業(yè)在海外投資時還應注意東道國有關員工工資福利、員工解雇、勞資糾紛的相關規(guī)定，并了解當地工會組織的作用和運作情況，以避免產生勞動糾紛。
成熟國家油氣投資策略：以美國為例
鑒于目前不少中國企業(yè)對在政治經濟環(huán)境比較穩(wěn)定的地區(qū)投資感興趣，本文以美國為例，對在成熟國家進行油氣投資進行分析。
美國擁有豐富的油氣資源。根據美國能源部公布的信息，美國已探明石油儲量超過209億桶，居世界第11位。美國2014年石油和天然氣產量大幅增加，穩(wěn)坐全球最大油氣出產國之位，并擴大了與沙特和俄羅斯的差距。
沙特和俄羅斯的油氣產量與前一年基本持平，美國油氣產量則增加大約10%，即原油日產量增加160萬桶、天然氣日產量增加40億立方米。
英國石油公司2013年發(fā)布的《2030年世界能源展望》預測稱，北美的致密油資源量約100億噸，是全球致密油資源量最大的地區(qū)（其次是亞太地區(qū)，約90億噸），而致密油是未來全球石油產量增長的主要來源之一。
德克薩斯、阿拉斯加和墨西哥灣是美國主要產油區(qū)，其中，墨西哥灣地區(qū)集中了美國大部分石油和天然氣海上鉆井平臺，石油產量約占全國總產量的25%。出于長遠能源戰(zhàn)略和環(huán)境保護等多種原因，占全美近海水域85%的大西洋、太平洋和佛羅里達州墨西哥灣水域均不允許近海石油開采。
與中國相比，美國油氣行業(yè)的發(fā)展比較成熟，競爭開放，形成了整體發(fā)展的良性循環(huán)。
有如埃索美孚這樣的大型石油公司憑借雄厚的實力開發(fā)大型項目并進行全球化發(fā)展，有中型的獨立開采公司在美國國內擁有優(yōu)質資產，也有專注于前期勘探開發(fā)的小型公司和擁有先進技術的各類服務公司。
同時各類社會資本均積極參與油氣行業(yè)，包括各類專注能源行業(yè)的PE基金，保險機構以及養(yǎng)老金機構，也有很多油氣公司通過資本市場進行融資。
因此中國的投資者根據自己的需求和資金實力，可以在美國尋找合適的油氣資產進行投資。投資方式包括對目標資產進行收購，或收購部分開采權益等。除了上述提及的法律風險外，特別需要注意的是需要將美國外國投資委員會（CIFUS）的審查納入前期時間表并謹慎對待。
另外，在液化天然氣（LNG）投資領域，由于美國在頁巖氣革命后天然氣供應供大于求，價格不斷下降，加大出口力度逐漸成為美國消化過剩天然氣的另一條重要途徑。
而亞洲市場的天然氣價格高，因此，中國能源企業(yè)紛紛赴美投資天然氣區(qū)塊，希望能參與天然氣的開發(fā)與出口。
但是，美國政府的政策允許投資者將天然氣出口到與美國簽訂貿易協(xié)定（FTA）的國家，而出口到非FTA國家需由美國能源部以及美國聯(lián)邦能源管理委員會批準。
據美國能源部統(tǒng)計，2011年以來只有7個液化天然氣出口項目獲批出口到非FTA的國家，如2013年美國能源部批準查爾斯湖出口公司（LakeCharles Exports）從其位于路易斯安那州的終端，向非FTA國家出口20億立方英尺的液化天然氣。
因此，由于中國不屬于FTA國家，如何在美國通過投資天然氣資產而獲得LNG的出口仍需投資者進行謹慎商業(yè)考量。
作者簡介
高燕，中倫律師事務所合伙人，主要專業(yè)領域為公司/外商直接投資、建設工程與基礎設施、海外投資。除了在外商直接投資項目和境內外資產和股權并購交易領域積累了豐富經驗外，高律師尤其擅長煤炭等各種資源項目以及新能源領域，基礎設施項目和房地產開發(fā)項目，包括工程總承包（EPC）、招投標、采購及融資等方面的法律事務。
機構簡介
中倫律師事務所創(chuàng)立于 1993年，是中國規(guī)模最大的綜合性律師事務所之一。擁有國內首支以海外投資為主要業(yè)務的團隊，其成員具有境外法域職業(yè)資格，并在全球建立了廣泛的律師合作網絡。該團隊在海外直接投資方面經驗豐富，代表客戶包括中國國有和民營企業(yè)投資者，涉及領域包括石油和天然氣、發(fā)電、新能源、鐵路和交通運輸業(yè)、礦產、電信、制造業(yè)、高科技等。
中倫律師事務所提供的中國企業(yè)走出去法律服務項目（不完全統(tǒng)計）
南京新百收購英國弗雷澤百貨項目，本項目被稱為“中國A股有史以來最大的一筆零售業(yè)上市公司境外直接收購，也是中國企業(yè)有史以最大的零售業(yè)境外投資
中國廣東核電集團有限公司收購英國待建核電項目
海普瑞（深交所上市公司）認購加拿大某上市公司10%股份項目
中汽創(chuàng)投在美國收購某汽車零部件公司
浙江安泰控股集團投資美國某基因公司
嘉銘集團與鐵獅門合資的美國紐約哈德遜地產項目
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正威國際集團有限公司收購加拿大育空省Minto礦業(yè)項目
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遼寧三三工業(yè)有限公司加拿大資產收購項目
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某新能源上市企業(yè)在泰國投資太陽能發(fā)電項目
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