恒都律師事務(wù)所是一家以資本市場、知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)訴訟為核心業(yè)務(wù)的頂尖的綜合性律師事務(wù)所，專精于為客戶解決最重要的問題。
第1263期 編號：HDFYSYSS20191263
單位 | 恒都知識產(chǎn)權(quán)法律中心
作者 | 商業(yè)秘密專業(yè)組 樊培偉
編者 | 恒都微信運營團(tuán)隊
商業(yè)秘密作為一項特殊的知識產(chǎn)權(quán)，在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會中愈發(fā)引人注目。根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密糾紛中，常常讓商業(yè)秘密的權(quán)利人倍感困惑的是自己到底采取何種措施，才能夠得到法院的支持呢？
案件1：北京希珥瑞思科技有限公司與唐致遠(yuǎn)侵害商業(yè)秘密糾紛案【1】。唐致遠(yuǎn)入職希珥瑞思公司擔(dān)任渠道拓展主管，并且雙方簽訂《保密協(xié)議》，第二條約定了保密信息是指不為公眾所知悉、甲方尚未公開的，與甲方相關(guān)的各類信息資料、文件及甲方要求乙方為其保密的其他信息。
本案中，希珥瑞思公司主張?zhí)浦逻h(yuǎn)與其公司法定代表人陳萌滄的微信聊天內(nèi)容系“高層政策動向”，屬于商業(yè)秘密。二審法院認(rèn)為：該微信聊天記錄系公司內(nèi)部針對交易業(yè)務(wù)的慣常交流，希珥瑞思公司未舉證證明其對于該微信聊天記錄的內(nèi)容采取合理、有效、適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)措施。
案件2：對于上海富日實業(yè)有限公司與黃子瑜等侵害商業(yè)秘密糾紛案【2】，案件的審理要點之一就是審查勞動合同第11條第1款能夠認(rèn)定為商業(yè)秘密的保密措施。再審裁定書最終認(rèn)為本案中的勞動合同第11條第1款一方面沒有明確商業(yè)秘密的信息范圍，另一方面也沒有明確黃子瑜的保護(hù)義務(wù)。這種勞動合同義務(wù)并不能構(gòu)成商業(yè)秘密相應(yīng)的保密措施。
筆者認(rèn)為，商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛中在認(rèn)定權(quán)利人是否采取了保密措施時，相應(yīng)的保密措施合理的程度是關(guān)鍵因素。若是保密措施不足，權(quán)利人就很難在法院審理中獲得利于自己的結(jié)果；若是保密措施太多，則無疑增加了權(quán)利人的成本。也就是說，保密措施應(yīng)當(dāng)是適量的并且是有效的，保密措施要與被保護(hù)的客體相適應(yīng)，隨著被保護(hù)客體的重要性增加，保密措施的數(shù)量和強(qiáng)度也隨著增加。世界上不存在絕對有效的完美的保密措施，但合理的保密措施能夠阻止一般人以正當(dāng)?shù)氖侄潍@得被保密的客體，有效的控制被保密的客體，從而切實發(fā)揮保密的作用。這種合理的保密措施一方面體現(xiàn)了權(quán)利人的主觀意識，權(quán)利人在主觀上要有意識進(jìn)行保護(hù)，另一方面其必須是客觀的具體措施，使外界能夠認(rèn)識權(quán)利人的保護(hù)。這種主觀與客觀的統(tǒng)一結(jié)合，才能真正的解釋商業(yè)秘密的保密性。
現(xiàn)實中，基于各種不同的原因，在商業(yè)秘密的合理的保密措施方面，存在一些普遍的誤區(qū)：
（1）只要有了保密措施就可以或者保密措施必須要完美無缺。這兩種情況都是商業(yè)秘密保護(hù)中不恰當(dāng)?shù)臉O端想法，前者反映出權(quán)利人保密意識淡薄，后者徒增權(quán)利人的成本。
（2）將競業(yè)限制協(xié)議以及合同隨附保密義務(wù)作為保密措施。競業(yè)限制協(xié)議或者合同隨附保密義務(wù)，與商業(yè)秘密的法律性質(zhì)不同。單純的競業(yè)限制協(xié)議一般而言無法體現(xiàn)商業(yè)秘密權(quán)利人的主觀意愿，并且也常常缺少具體的信息范圍。作為伴隨合同的法定義務(wù)的隨附保密義務(wù)，本身無需采取任何的具體措施，在沒有具體措施的情況下自然無法體現(xiàn)出合同主體的保密的主觀意愿。
（3）無限制、擴(kuò)大化將其擁有的所有信息作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)?，F(xiàn)實的生產(chǎn)經(jīng)營活動中，受經(jīng)營者的能力的限制和社會需求的影響，不可能存在經(jīng)營行為中的所有的經(jīng)營信息和技術(shù)信息均是商業(yè)秘密的現(xiàn)象。經(jīng)營者將所有的信息作為商業(yè)秘密保護(hù)，徒增其生產(chǎn)成本，過于寬泛的范圍反而不利于保護(hù)真正的有價值的核心的秘密?！安坏眯孤兑磺斜竟拘畔ⅰ敝惖难哉Z，在司法實踐中也難以獲得法律的支持和認(rèn)可。
因此，筆者看來，作為商業(yè)秘密的權(quán)利人，在合理的保密措施上，一方面要表現(xiàn)出進(jìn)行保密的主觀意識或愿望，這種主觀意識或愿望是真實的和積極的，不能隨意而為。另一方面，保密措施要具體地實現(xiàn)防止商業(yè)秘密的泄露，保密措施要是能夠識別的物理措施或者制度措施，并且能夠有效進(jìn)行保密。
參考：
【1】（2018）京73民終1834號、（2017）京0105民初73292號民事判決
【2】（2011）民申字第122號、（2010）滬高民三（知）終字第45號
