在我國的知識產(chǎn)權(quán)保護保護體系中，商業(yè)秘密屬于一種較為特殊的知識產(chǎn)權(quán)形式，由于商業(yè)秘密案件存在舉證難、賠償額低、侵權(quán)行為隱蔽等特點，導致商業(yè)秘密案件在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中整體占比較低。但另一方面，商業(yè)秘密在認定上的困難導致侵害商業(yè)秘密的行為廣泛存在，這就導致企業(yè)的合法權(quán)益無法得到有效的保障。有鑒于此，我國在立法和司法層面均加強了對商業(yè)秘密的保護。
在立法上，《反不正當競爭法》在2019年修訂過程中，對侵害商業(yè)秘密民事案件的舉證責任進行了重新分配，降低了權(quán)利人的舉證難度。
在司法上，最高人民法院公布的2020年度十件技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)典型案例中，就出現(xiàn)了兩件侵犯商業(yè)秘密案件。其中的“香蘭素”技術(shù)秘密案，最高院做出了高達1.59億元的侵權(quán)賠償認定，是迄今為止生效判決賠償額最高的侵害商業(yè)秘密案件。而在“卡波”技術(shù)秘密案【（2019）最高法知民終562號】中，最高人民法院判決侵權(quán)人承擔3000萬元的賠償。該案是最高人民法院做出的首例懲罰性賠償案件。
雖然國家逐漸重視商業(yè)秘密，但在實踐層面，無論是法律規(guī)定還是典型案件的判例中，均表明商業(yè)秘密維權(quán)困難重重，如何避免商業(yè)秘密泄露就成了各個企業(yè)亟待解決的問題。
一、什么是商業(yè)秘密
要想解決商業(yè)秘密被泄露的問題，就要先明白什么是商業(yè)秘密。并非企業(yè)所有的經(jīng)營信息、技術(shù)信息都屬于商業(yè)秘密，《反不正當競爭法》第九條確定了商業(yè)秘密的定義，即“不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息”?；谠摱x，業(yè)內(nèi)普遍認為商業(yè)秘密的構(gòu)成主要由秘密性、價值性和保密性三要件組成，只有符合這三個承購要件的情況下，才能認定屬于商業(yè)秘密。
關(guān)于“秘密性”，是指不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉、容易獲得的信息。不同于專利權(quán)的“公開換保護”，商業(yè)秘密區(qū)分于專利權(quán)的主要特征就是其秘密性。但秘密性作為一個消極的事實，難以通過舉證進行直接證明，這方面通常由原告提交初步證據(jù)后，被告能否提出有力的反證作為是否存在“秘密性”的認定依據(jù)。
關(guān)于“價值性”，在企業(yè)經(jīng)營過程中，作為企業(yè)方，往往認為企業(yè)對外不公開的商業(yè)信息均具有商業(yè)價值。然而對于價值性的判斷，其遵循的是能否為企業(yè)帶來現(xiàn)實的或潛在的競爭優(yōu)勢。對于企業(yè)正常經(jīng)營過程中，沒有投入一定的經(jīng)濟成本，亦無法間接為企業(yè)帶來商業(yè)價值的信息，是否屬于商業(yè)秘密就有待商榷。
關(guān)于“保密性”，是要求企業(yè)對于商業(yè)秘密采取了保密措施，保密措施覆蓋的是否全面。保密措施與商業(yè)秘密的內(nèi)容、級別是否適當均會影響到“保密性”的認定。最高院在2020年9月施行的《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第六條列舉了常見的幾種保密措施：
（1）簽訂保密協(xié)議或者在合同中約定保密義務(wù)的；
（2）通過章程、培訓、規(guī)章制度、書面告知等方式，對能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工、前員工、供應商、客戶、來訪者等提出保密要求的；
（3）對涉密的廠房、車間等生產(chǎn)經(jīng)營場所限制來訪者或者進行區(qū)分管理的;
（4）以標記、分類、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍等方式，對商業(yè)秘密及其載體進行區(qū)分和管理的；
（5）對能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的計算機設(shè)備、電子設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、存儲設(shè)備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問、存儲、復制等措施的；
（6）要求離職員工登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔保密義務(wù)的；
（7）采取其他合理保密措施的。
二、泄露商業(yè)秘密的途徑
商業(yè)秘密作為企業(yè)最為重要的資產(chǎn)之一，對其進行管理和保護是企業(yè)獲得競爭優(yōu)勢的根本。一旦秘密形成后，企業(yè)需要針對秘密的特點，制定和采取各種措施來保護秘密，以防范有意或無意的泄露或盜取。
若要防范商業(yè)秘密被泄露，就要先了解商業(yè)秘密的泄露途徑，通?？梢苑譃閮深?，一種是外部獲取，另一種是內(nèi)部泄露。
關(guān)于外部獲取，主要包括他人通過各種合法、非法的手段刺探獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，當然這里也包括通過合法的反向工程手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。
關(guān)于內(nèi)部泄露，這是商業(yè)秘密泄露的主要形式，尤其是以員工跳槽、內(nèi)外勾結(jié)等形式為主要泄露方式。
如何防止商業(yè)秘密被泄露，就需要企業(yè)制定系統(tǒng)的保密措施來對商業(yè)秘密進行全面的保護。
三、商業(yè)秘密的保護措施
商業(yè)秘密區(qū)別于其他需要授權(quán)確權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)的一個特點在于，商業(yè)秘密沒有保護期限，能夠做到永久保密，該秘密也能夠持續(xù)的成為企業(yè)的競爭優(yōu)勢，最著名的莫過于“可口可樂”配方，時至今日，該秘密仍是可口可樂公司的核心競爭力。但與此同時，商業(yè)秘密一旦外泄，則永久的失去了保護價值，因此做好商業(yè)秘密的保護措施尤為重要，保密措施主要包括制度的建立與離職員工的管理兩方面。
1.《保密制度》的建立
首先，企業(yè)應當明確公司的“商業(yè)秘密”范圍，尤其是要注意區(qū)分技術(shù)秘密和專利技術(shù)，避免出現(xiàn)將企業(yè)的技術(shù)秘密申請為專利的情形。當然企業(yè)的法務(wù)應配合業(yè)務(wù)部門對技術(shù)秘密進行分析，若該技術(shù)秘密易被反向工程破解，則該技術(shù)秘密申請為專利更有利于企業(yè)。
其次，確定商業(yè)秘密的級別和接觸范圍。既然是商業(yè)秘密，其不應為企業(yè)全體員工所知曉，因此應當將公司的各類商業(yè)秘密按照標準劃分相應的級別，并確定各級別的保密信息接觸范圍，同時，禁止在企業(yè)內(nèi)部向無關(guān)人員傳播商業(yè)秘密。
再次，商業(yè)秘密的使用應建立考核制度。企業(yè)內(nèi)各部門是否嚴格按照《保密制度》的規(guī)定對商業(yè)秘密進行管理，是否對商業(yè)秘密的使用進行登記等均有助于增強員工的保密意識，同時還能有效的使《保密制度》在企業(yè)內(nèi)部實施。
最后，在向員工宣傳《保密制度》的基礎(chǔ)上，與員工簽訂《保密協(xié)議》，并對保密內(nèi)容進行宣講。對于敏感崗位的員工，有必要的情況下，應簽訂《競業(yè)限制協(xié)議》，增加約束力，盡可能的排除泄密隱患。
2.離職員工的管理
商業(yè)秘密侵權(quán)案件中，員工“跳槽”后使用原公司商業(yè)秘密的占了大多數(shù)。員工往往是企業(yè)商業(yè)秘密的創(chuàng)造者和運營者，因此掌握了商業(yè)秘密的員工也能夠了解到該秘密的價值。當員工跳槽時，必然會增加侵害商業(yè)秘密的可能性，因此建立保密措施，對員工形成約束也就具有了必要性。
如前所述，并非所有的經(jīng)營信息、技術(shù)信息均屬于商業(yè)秘密，不恰當?shù)膶⑷啃畔⒔y(tǒng)一歸納為商業(yè)秘，這既不現(xiàn)實，亦容易引起員工的反感情緒。因此在員工跳槽時，企業(yè)應當明確員工所掌握的信息哪些構(gòu)成了商業(yè)秘密，對于不屬于商業(yè)秘密范疇的信息，企業(yè)無權(quán)干涉。對于涉密信息，企業(yè)應當及時收回相應的涉密信息相關(guān)文檔或工具，并與員工簽訂保密協(xié)議。
員工跳槽后對于企業(yè)的商業(yè)秘密仍具有保密義務(wù)。商業(yè)秘密屬于企業(yè)的財產(chǎn)，員工離職后泄密的行為屬于侵犯企業(yè)的財產(chǎn)，因此員工離職后仍對保密信息負有保密義務(wù)。同時，這種保密義務(wù)作為一種不侵害財產(chǎn)權(quán)的不作為義務(wù)，企業(yè)無需給予離職員工補償。這與競業(yè)限制協(xié)議具有明顯區(qū)別。對于掌握關(guān)鍵信息技術(shù)的員工，企業(yè)需考慮是否與其簽訂《競業(yè)限制協(xié)議》，以增加離職員工的保密義務(wù)，減少商業(yè)秘密外泄的風險。
商業(yè)秘密作為企業(yè)的核心競爭力，其更依賴于企業(yè)自身對商業(yè)秘密采取保護措施，只要做好商業(yè)秘密的保護管理工作，可以有效的減少商業(yè)秘密被泄露的風險，維護企業(yè)的核心資產(chǎn)。同時，在商業(yè)秘密出現(xiàn)泄露情形后，完善的商業(yè)秘密保護措施亦有利于增加維權(quán)案件的勝訴概率，為企業(yè)成功維權(quán)打下堅實基礎(chǔ)。
